法理学-3法的渊源、法律规范.ppt

（五）法律规范的分类 1、按照法的职能和专门化对法律规范所作的分类 （1）调整性规范VS保护性规范 调整性规范指直接体现法对社会关系调整职能的规范，包括授权性规范、义务性规范和禁止性规范。 保护性规范指体现法对社会关系的保护职能、规定违法行为所应承担的法律责任和法律制裁的规范。 （2）授权性规范 VS 义务性规范 VS 禁止性规范 授权性规范是指规定主体有权做一定行为或不做一定行为的规范，即规定人们的“可为模式”的规范。 义务性规范是指规定主体应当或必须作出一定的积极行为的规范。 禁止性规范是指规定主体不得作出一定行为的规范。 举例辨析 调整性规范 保护性规范 授权性规范 义务性规范 禁止性规范 《刑法》第298条：“扰乱、冲击或者以其他方法破坏依法举行的集会、游行、示威，造成公共秩序混乱的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。” 《婚姻法》第22条：“子女可以随父姓，可以随母姓。” 《婚姻法》第25条：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。????不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。” 2、按照是否允许个别调整对法律规范所作的分类 绝对确定性规范：明确、具体而又全面地规定了主体权利、义务或法律责任的内容，没有留下融合余地或空白，不允许执法和司法人员进行自由裁量的规范。 相对确定性规范：对于主体权利、义务或法律责任作出概括规定的同时，又允许执法人员在规则规定的范围内根据具体事实进行选择，作出一定自由裁量的规范。 例子： 《刑法》第347条：“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。”【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】 《刑法》第113条：“本章上述危害国家安全罪行中，除第一百零三条第二款、第一百零五条、第一百零七条、第一百零九条外，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。 　　 犯本章之罪的，可以并处没收财产。“【危害国家安全罪适用死刑、没收财产的规定】 3、按照是否允许自主调整对法律规范所作的分类 强行性规范：为社会关系参加者规定了明确的行为模式，行为主体必须遵守规则的规定，不允许他们自行协议解决问题，违反法定行为方案的协议无效。 任意性规范：在规定主体权利义务的同时，也允许当事人在法律许可的范围内通过协商自行设定彼此的权利义务，只有在当事人没有协议的情况下，才适用法律规则的规定。 例子： 《治安管理处罚法》第79条：“公安机关及其人民警察对治安案件的调查，应当依法进行。严禁刑讯逼供或者采用威胁、引诱、欺骗等非法手段收集证据。 　　以非法手段收集的证据不得作为处罚的根据。“ 《民法通则》第88条：“合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务 　　合同中有关质量、期限、地点或者价款约定不明确，按照合同有关条款内容不能确定，当事人又不能通过协商达成协议的，适用下列规定： 　　（一）质量要求不明确的，按照国家质量标准履行，没有国家质量标准的，按照通常标准履行。 ……” 4、其他分类 《婚姻法》第25条：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。” 《行政复议法》第17条：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。” 《行政诉讼法》第21条：“人民法院发现受理的案件不属于自己管辖时，应当移送有管辖权的人民法院。受移送的人民法院不得自行移送。 ” 《注册会计师法》第43条 ：“在审计事务所工作的注册审计师，经认定为具有注册会计师资格的，可以执行本法规定的业务，其资格认定和对其监督、指导、管理的办法由国务院另行规定。” 《刑法》第144条：“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。” 确定性规范VS委任性规范 VS准用性规范 （六）法律规范的效力 1、概念 法律规范的效力，亦称“法的效力”，是指法作为一种国家意志说具有的约束力，具体表现为由国家制定或认可的法律规范及其表现形式——规范性法律文件对主体行为具有普遍的约束作用。包括两个方面的内容——法的效力等级和效力范围。 2、法的效力等级 亦称法的效力层级或效力位阶，指一国法的体系中不同渊源形式的法律规范在效力方面的等级差别。 影响法的效力层次的因素主要有：（1）制定主体；（2）制定程序；（2）适