论不可抗力条款在索赔中决定性作用.PDFVIP

V0【-22 No．2 薨 牵 膏 期 ]ourn~言盎ofCho“gqi嚷 jia学hzh学hU报niversi Apr．2000 — — 一 文章编号：1006--7329(2000)02--0078--03 论不可抗力条款在索赔中的决定性作用’ 王 英 (重庆建筑大学—碴晤再 ‘i、庆 400045) 1 一 摘要：通过我国时外I程承包中的一剧实侧，探讨了不可抗力备款的周密、详尽、无懈可 击，对日后施I过程中的索赔与反索赔厦其它纠纷处理中的决定性作用 关键 词： 竺；鉴兰三坚全旦!至!垫盎墨塾一 中图分类号：TU723．1 文献标识码：A 1 不可抗力的含义 一 般来说，如果一方当事人不履行合同或不完全履行合同，都要承担违约责任。但是，无论理论 上还是实践中都认为，台同生效之后，若因在客观上发生了某些特殊情况，或出现无法防止的外因， 阻碍了当事人履行其所订合同中规定的义务，而这些情况和外因又超出当事人所应承担的风险范 围，则应作为例外情况处理。可见，违约的免责就是指当事人～方因合同约定的情形或国际上公认 的不负违约责任的情况的出现而投有履行合同时，可以免除违约责任。不可抗力则是违约免责的一 种情况。 不可抗力作为一种免责法律原则，源于罗马法，当时称为“偶然事故”，即指合同标的物因火灾 及其他事故而消灭，债务人因此而不能履行债务时可免除责任。随着社会经济的发展，该原则成为 整个大陆法系国家沿用的免责法律原则 以后，英美法系国家和社会主义国家普遍接受这一原则， 并作为各国民法或合同法确定不可抗力法律制度的历史渊源。然而，对不可抗力，各国的术语和定 义各有不同。在英美法系中，将不可抗力称为“目的落空”或“履约不可行”。“履约不可行”是指在合 同缔结后，由于发生了超出当事人控制能力以外的突发事件而使合同不可能履行，该合同就应当被 解除，当事人对此不承担违约责任。“目的落空”是指合同缔结后，由于出现了与当事人过错无关的 某种情势变更而使合同订立时所追求的目的无法达到或订立合同所基于的理由已不复存在，义务 人即可不履行合同义务，尽管这种履行仍属可能 我国《合同法》第117条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全 部免除责任……。本法所称的不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。” 认定不可抗力事件比较困难。由于法律文化和司法习惯以及法律意识不同，各国对不可抗力的 规定不完全一致，对不可抗力所包括的范围有各自不同的理解。有些国家认为经济萧条或者价格暴 涨这些经济现象属于不可抗力事件，有些国家则认为属于正常的商业风险，不能作为不可抗力。为 了避免认识上的不同而造成实践中的困难，有少数一些国家对不可抗力事件的种类用立法形式作 了明文规定，而更多的国家则没有立法上的明文规定，但各国都允许当事人在合同中就不可抗力作 出明确的约定，合同当事人的此种约定通常是采取列举式的 2 不可抗力条款在索赔中的决定性作用 ·收稿日期 20oO—Ol一3l 作者简介：壬 英(1964-)．女，重庆人，讲 ．硬士生．主要从事台同涪、建设法的研究。 第2期 王 萎：论不可抗力条款在索赔中的决定性作用 79 国际承包工程中，何谓“不可抗力”，目前尚无统一的确切定义。在确定“不可抗力”的内容范围 时，业主与承包商总是相互矛盾的。业主 想尽量缩小“不可抗力”的范围，从而减少为此可能发生 的补偿支出；而承包商则总希望尽量扩大“不可抗力”的范围， 便在遇到“不可抗力”事件时，能够 减少经济损失，增强自身抵御风险的能力 实际上，在合同条款中对 不可抗力”的具体内涵做出明 确规定，将“不可抗力”的范围定义得广泛些，对合同双方的利益，原则上是一样的，但定义的具体内 容是哪些，对双方的影响就不一样了，业主和承包商所遭遇的事件中哪些属于不可抗力。如果在合