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银行系统论文:第三方存管制度下反洗錢研究
银行系统论文:第三方存管制度下反洗錢研究
随着《中华人民共和国反洗钱法》的颁布施行,证券业金融机构已经纳入我国反洗钱工作体系。当前证券业正在推行客户交易结算资金第三方存管制度(以下简称第三方存管制度),这项制度的实施对证券业影响深远,同时也对证券业反洗钱工作产生了较大影响,因而加强这项制度下反洗钱研究是当务之急。
第三方存管制度的渊源
客户交易结算资金,是指客户在委托证券公司买卖证券时,事先在该证券公司存放的用于买卖证券的资金。此外,客户尚未支取的出售证券所得款项以及其他一些附带所得也归入此类。依据证监会《客户交易结算资金管理办法》的规定,客户交易结算资金包括客户为保证足额交收而存入的资金,出售有价证券所得到的所有款项(减去经纪佣金和其他正当费用),持有证券所获得的股息、现金股利、债券利息,上述资金获得的利息,以及证监会认定的其他资金。
随着我国证券行业的发展,客户交易结算资金存管制度经历了三个发展阶段:
第一个阶段是证券公司自有资金和客户交易结算资金混合管理模式。这种模式的缺陷是,不符合证券公司业务运作风险管理的基本原则,容易造成客户交易结算资金被大量挪用。
第二个阶段是证券公司自有资金和客户交易结算资金分户管理模式。2001年证监会出台了《客户交易结算资金管理办法》(即通称的3号令),将客户交易结算资金与证券公司自有资金分户管理,并以专户方式存管在指定商业银行,对客户交易结算资金实行总额控制和过程控制。这种模式虽然能在事后发现挪用,一定程度上也能发挥事前防范挪用的作用,但不能完全杜绝挪用交易结算资金的问题。
第三个阶段是客户交易结算资金第三方存管模式。2005年全国人大常委会对《证券法》进行了修订,修订后的第一百三十九条规定:“证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行,以每个客户的名义单独立户管理。”,从而确立了客户交易结算资金第三方存管模式的法律基础。
第三方存管模式在证券公司和存管银行之间形成分工和制约,客户的证券账户在证券公司开立和管理,日常交易活动仍在所开户的证券公司营业部进行。但是客户交易结算资金账户须以客户自己的名义在存管银行开立,由存管银行进行管理、核算,客户资金转账和存取全部通过存管银行办理。这样,客户保证金账户管理、资金存取职能与证券公司股票等证券买卖业务严格分离,证券公司与存管银行在证券与资金的管理上各司其职,相互监督。同时,证券公司在登记结算公司开立的结算备付金账户、在存管银行开立的客户交易结算资金汇总账户以及客户在商业银行开立的交易结算资金账户均由存管银行进行管理,存管银行后台稽核系统在三者之间建立了严密的构稽关系,证券公司与登记结算公司、证券公司与客户之间的资金交收也都由存管银行代为完成。这种彼此独立、相互制约的资金与证券管理模式能够有效保护客户的利益。第三方存管的基本框架如下图所示:
客户交易结算资金第三方存管基本框架
第三方存管制度的实施给反洗钱工作带来的问题和挑战
客户交易资金第三方存管制度的实施,实现了证券和资金由证券登记结算公司和存管银行分开管理,最大限度的保障了客户的利益。但是该制度的实施,也给反洗钱工作带来一些新的问题和挑战:
不合格账户问题。
合格账户是指开户资料真实、准确、完整,客户身份真实,资产权属关系清晰,证券账户与资金账户实名对应,符合账户相关规定的账户,不符合上述条件的账户为不合格账户。
规范的账户管理是实现第三方存管的前提,也是实现客户身份识别的基础,对反洗钱工作意义重大。但是由于我国证券行业前期发展过程中存在大量的账户开立中的不规范行为,遗留了大量的不合格账户,这一方面制约了第三方存管制度的实施,另一方面也为犯罪分子利用证券行业洗钱留下了可乘之机。
2.证券账户监管真空问题。
《证券登记结算管理办法》规定由中国证券登记结算有限责任公司(以下简称证券登记结算公司)统一管理证券账户,但证券登记结算公司由于自身条件限制,对于自然人及一般机构开立证券账户,均由开户代理机构(主要是代理证券账户开户业务的证券公司)受理,再由开户代理机构按规定的数据格式将开户注册资料上传给证券登记结算公司。因而证券登记结算公司对于证券账户的开立只能做到形式上的监管,无法实际监管证券账户的多层代理关系、实际控制人等情况。
客户在证券公司开立证券账户后,如果有意回避监管,只需将所开证券账户办理撤销指定交易或转托管。因为只有在客户将其证券账户指定交易或托管证券公司席位后,证券公司才可对该账户交易情况进行了解,一旦客户账户撤销指定交易或转托管后就无从继续了解,而其他被指定或转托管入的证券公司也无法获得其开户时所留存的信息,造成对证券账户监管的真空,带来较大的洗钱风险。
3.客户身份识别问题。
《金融机构客户身份识别和客户身份资料及交易记录保存管理办法》(以下简称《管理办法》)中明确规定,证券公司应当识
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