国企整体上市中出资人监督机制应解决的几个问题.pdfVIP

国企整体上市 中出资人监督 机制应解决的几个 问题 ’ 万国华 【内容提要 」在我 国企业制度转轨或并轨背景下 ,国有企业整体上市中出资人监替机制应解决以下几方面问题 重构 出 资人监督机制以进免两种不同法律性质的监事会街接的困难 外派监事将面临监替或负责对象、问责机制等变化带来的法律 障碍及风险进一步研究 外派监事会治理机制内生化的合理性及有效性 相关法律法规体系之修改与完善也刻不容缓 知果 要推进 国务院国有资产管理委员会直接持股实践 ,应尽快解决其法律地位和功能重新定位 以及民商事主体意识和能力提高 等 问题 。 【关键词 」 外派监事会 监督机制 治理机制 直接持股 中图分类号 兄 文献标识码 文章编号 口 】一 一加 一 国务院国有资产管理委员会 以下简称 国资委 主要负责人近期指出 ,要深人研究公司制或股份制企业 的特 点和规律 ,研究监督对象以及法律环境变化对外派监事会监督机制的影响 ,积极探索 国有独资 、国有控股或参股 企业 、特别是整体改制或整体上市企业 出资人监督的有效途径 。国企或 国有独资公司整体上市与出资人监督机 制关系如何协调 、矛盾如何化解 ,两种法律性质的监事 、监事会或两种公司治理机制如何嫁接等等 , 已成为社会各 界广为关注和鱼待解决的问题 。 一 、两种不同法律性质的监事会如何衔接 外派监事会依据 国务院 《国有企业监事会暂行条例 》简称 《条例 》和各级政府 出台的本级 国有企业监事会 规章等赋予 的职责权 限 ,积极开展对 国有企业 的决策经营管理和财务方面 的监督检查 ,切实行使 出资人 的监督 权 ,成效较显著 。然而随着社会经济形势的发展及 国企改革 的深人 ,政府 出资人监督机制 的一些深层次的制度 问 题 日益显现 出来 ,如 国有独资公司 包括 中央企业 之外派监事 会 之主体性质 ,它到底是公权力行政主体还是 本文系 国家 自然科学基金项 目 、教育部人文杜会科学重点研究基地重大项 目 肠 以刃 、天津市 “十一五 ”社科研究规 划项 目 叮以肠 一 阶段性成果之一 。 收稿 日期 以刃一 一 作者简介 南开大学法学院 、南开大学公司治理研究中心教授 ,中国证券法学会常务理事 ,天津市商法学会会长 ,天津 , 以力 。 晦 经济与管理研究 年第 期 , 朋 私权利的民事主体性质 从市场经济规律之应然角度 ,外派监事会应是民事主体 ,因为它代表的是商业公司一类股东的利益 。但是从 实然角度而言 ,并非如此 。我 国的外派监事会 由 年 的国务院稽查特派员制度演化而来 ,从名称就不难判断 它实际上属于高级别的行政特设机构或机制 。由于国有企业改革的需要 , 年 国务院又下令将其改成现在 的 外派监事会或外派监事 ,有向市场机制靠拢的趋势 。然而按 《条例 》等法规理解 ,从派出主体 、监事身份 、聘任机制 及工作方式等因素衡量 ,外派监事会仍应属公法人行为主体而具有行政性质 ,因为它行使 的是政府职能 ,应承担 行政法律责任 ,并且其权力来源和责任承担依据也主要是 《企业 国有资产法 》、《条例 》等经济行政性质的法规 。 逻辑上讲 ,包括国有独资公司在 内的国有企业整体改制上市成为股份有限公司之后 ,其监事会或监事则应属 于私权利 民事主体 。依照相关法规理解 ,上市公司监事会从职能 、派出主体 、聘任机制 以及薪酬待遇等因素衡量 , 应属私法人行为主体或民商事主体 ,享有 的是法定或约定私权利性质的民商事权利 , 同时承担相应 的民商事义 务 ,它的权利来源和义务承担依据主要是 《公司法 》《证券法 》《合 同法 》等 民商性质的法规 。 以上分析说 明 ,两者 的法理和运行机制有很大不 同。由于两种性质 的监事会或监事之法律地位不 同 ,必定导 致责 、权 、利配置和法律依据的差异 ,如不认真深人研究其运行规律并探索其立法 ,必将给整体改制或整体上市的 中央企业或地方 国有企业 出资人之监督机制带来很大难题或障碍 ,也孕育着较大法律风险 。