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有限责任公司股权转让的章程设计 赵箭冰[①]???俞琳琼[②] 摘要：股权转让是有限责任公司股东退出公司或实现投资收益的重要途径。我国现行法律对有限责任公司的股权转让作出了原则性的规定，同时，赋权公司章程对股权转让规则作出自由规定。本文对公司章程设计股权转让的实体性和程序性规定作了初步的探索。 关键词：有限责任公司、股权转让、章程设计 一、有限责任公司股权转让的基本理论及我国立法概况 （一）有限责任公司股权及股权转让的一般理论 股权是指“股东在公司设立或增加注册资本时向公司缴纳或增加出资，让渡出资财产的所有权而取得的对公司的权利，也称为股东的权利或股东权”[③]。作为一种独立的民事权利，股权具有如下特征：体现在取得股权的主体上具有广泛性，自然人、法人或国家只要履行出资义务就可以成为股东取得股权；体现在股权权能上具有多样性，可以分为共益权与自益权：共益权包括股东会的出席权和表决权、选举权、公司章程及账册的查阅权、要求法院宣告股东会决议无效的请求权、对公司董事或监事提起诉讼权等，自益权包括股利分配请求权、优先购买权、同意权、剩余资产分配请求权等。体现在股权行使上具有一定的程序性和间接性，股权的行使需遵循法定或约定的程序，不得恣意行使。股东一般需要通过股东会或者其他间接形式行使股权，经由表决程序形成股东整体意志再作用于公司达到其目的，这也充分体现了公司控制权与所有权相分离的治理模式。 “股权转让是指股东将其对公司所有之股权转移给受让人，由受让人继受取得股权而成为公司新股东的法律行为[④]”。作为一种民事法律行为，股权转让行为兼具债权行为特性和准物权行为特性。 “所谓债权行为，是指以债的发生、变更或消火为目的的民事行为，如买卖行为[⑤]”。股权转让行为的债权行为特性主要体现在股权转让协议的签订过程中，股权转让双方需就拟转让股权的数量、价格、付款期限等权利义务达成一致的意思表示。 “所谓物权行为，是以发生物权变动为目的的民事行为，即以物权的设定、转移、变更或消灭为目的的法律行为。……准物权行为，是以物权以外权利之转移、变更或消灭为直接内容之法律行为，……如股东权等让与行为[⑥]”。股权转让行为的准物权行为特性主要体现在股权变动的过程中，股权转让协议签订后，受让方并不必然取得股东地位，而须经内部及外部登记之后方可完成股权转让取得股东地位，也即股权转让须经适当履行才能实现，才能发生股权所有权发生转移的法律效果。 根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第七十二条规定，有限责任公司的股权转让可以分为两类：一是有限责任公司股东之间相互转让其全部或部分股权，即内部转让；二是股东向股东以外的人转让股权，即外部转让。 公司章程作为规范公司重大事项的基本文件，是公司股东行使股东权利、转让股权的重要依据。 （二）有限责任公司股权转让的基本原则 1、公司股权转让的基本原则——股权对内转让自由原则 “股权自由转让原则是公司制度的灵魂。如果股东不能通过转让股权收回投资，就不会再有投资者采用这种公司形式[⑦]”。根据《公司法》第七十二条第一款的规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权，也即转让人可以自由决定是否转让股权而不受包括其他股东在内的任何人干涉，其只需遵循一定的转让程序即可实现股权转让。 2、股权转让自由原则的例外——股权对外转让法定限制原则 鉴于股权对外自由转让将不可避免地破坏有限责任公司的人合性，影响公司股东之间的信赖关系，从而影响公司的正常运作，于是，股权对外转让限制原则应运而生。该原则的设立一方面可以防止因第三人的加入破坏原有股东间的平衡关系，另一方面可以防止股东之间因持股比例的变化使权利结构倾斜而影响固有的信赖关系，以利于公司的稳定和发展。 3、公司章程有权对股权转让作出特别规定 基于有限责任公司的人合性特点，法律赋予公司股东在公司章程中对股权转让作出特别规定的权利，即，公司章程可以对股权在内部自由转让加以限制，对股权向股东以外的第三人转让制定新的原则和程序，并作出更加明确具体的规定，对此，法律在所不问。《公司法》第七十二条第四款规定：“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”由此可以看出，我国《公司法》对股权转让采用了法定限制和约定限制相结合的原则，即允许公司章程排除《公司法》的适用，赋予了公司股东对股权转让具有较大的自由选择权，保证公司股权设置、流转符合公司股东的意图。 （三）我国有限责任公司股权转让的立法概况 1、股权内部转让 纵观域外股权内部转让立法模式，主要具有两种立法例，即自由主义模式和限制主义模式，前者的典型代表是日本，后者的典型代表是我国台湾地区、法国、德国等。我国股权内部转让的立法模式经历了从“自由主义”向“限制主义”的转变。我国旧公司法第三十五条第一款规定:“股东之间可以相互转让其全部或者部分出