国有控股、参股公司中国家工作人员的司法认定与规范分析.pdfVIP

2011年 12月 山西省政法管理干部学院学报 Dec．，2011 第24卷 第4期 JournalofShanxiPolitiesandLaw InstituteforAdministrators Vo1．24 No．4 【司法实务】 国有控股、参股公司中国家 工作人员的司法认定与规范分析 叶开凯，王 芳，王 方，贺琳娜 (北京市朝阳区人民检察院，北京 100025) [摘 要] 文章从国有控股、参股公司中的经济犯罪查办实践出发，对刑法意义下国有公司范 畴以及国有控股、参股公司中国家工作人员身份的认定做进一步明晰，对国有控股、参股公司中国 家工作人员职务经济犯罪问题游离于刑事司法之外的状况进行分析，并提出对策。 [关键词] 国有控股；参股公司；国家工作人员；职务经济犯罪 [中图分类号]DF31 [文献标识码]A [文章编号)1672—15002【011)04—0110—03 一 、 国有控股、参股公司的性质 工作人员论”的规定，可以看 出，尽管没有明确表述国有控 对国有控股、参股公司性质的认定，就是确定这类公司 股、参股公司为非国有公司，但该批复已将国有控股 、参股公 是否系刑法上所指的国有企业。对此 ，理论界有两种观点 ： 司等同于非国有公司对待 ，即这类公司不同于国有企业，认 其一为 “单一说”，认为只有公司的全部股份都属于国家所 定其公司内部 “国家工作人员”时，应适用对非国有企业的相 有，才是刑法意义上的国有公司；其二为 “控制说”，其观点 关法律规定。应当补充的是，在国有资产行政管理实践中， 是：随着国有企业实行股份制改革，国有企业之范畴不因局 从国务院国资委到地方国资委，在对国有企业进行管理时， 限于单一说，只要国有股份超过公司全部股份的50％时就应 很多规范性文件却将不少国有控股企业 ，特别是处于绝对控 当认定为国有企业。根据 “单一说”，国有控股、参股公司作 股地位的参照国有企业进行管理。但这和刑法严格意义上 为刑法意义上的国有企业，其中从事公务的人员均应为 “国 的国有企业是不同的，不可混为一谈。 家工作人员”，对这类公司中国家工作人员的认定只需 “从事 二、关于 “委派型”国家工作人员的规定和理解 公务”这一要件；根据 “控制说”，国有控股 、参股公司为非国 (一)“身份论”和 “公务论”的问题 有公司，认定公司中的 “国家工作人员”除 “从事公务”外还 《刑法》第九十三条第二款规定 ：“国有公司、企业、事业 需具备 “受国家机关、国有事业 、企业单位委派”这一要件。 单位 、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企 2001年5月，最高人民法院公告公布了对重庆市高级人 业 、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体 民法院的 《关于在国有控股、参股的股份有限公司中从事管 从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国 理工作的人员利用职务便利非法占用本公司财务如何定罪 家工作人员论”。理论界将这类特殊规定人群称为 “准国家 问题的批复》(以下简称 《批复》)，明确指出：“在 国有控股、 工作人员”。三类 “准国家工作人员”中，争议焦点最多、争 参股的股份有限公司中从事管理工作的人员，除受国家机 议时间最久的当属 “委派型”准国家工作人员。1995年 11 关、国有公司、企业 、事业单位委派从事公务的以外 ，不属于 月最高人民检察院制发的 《关于办理公司、企业人员受贿 、侵 国家工作人员。”此 《批复》一出，结合 《刑法》第九十三条之 占和挪用公司、企业资金犯罪案件适用法律的几个问题的通 “ … … 国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公 知》中规定 ：公司、企业中由政府主管部门任命或者委派的管 司