行政诉讼中冲突规范适用选择的实现路径——以不同效力层级规范的冲突选择为对象研究.pdfVIP

2Ol4．8 学 术 探 索 2014年 8月 No．8，2014 Academ ic Exploration Au昏 ，2014 行政诉讼 中冲突规范适用选择的实现路径 以不同效力层级规范的冲突选择为对象 余 韬 (华东政法大学 研究生教育院，上海 200042) 摘要：“上位法优于下位法”是处理不同效力层级法律规范冲突的基本规则。然而，行政审判中法官总体上对冲 突规范的适用选择抱有明显的回避倾向。事实上，在现有法律框架下，法官有充足的理论和{睁I度空问进行法律适 用选择，排除与上位法相冲突的规范在个案裁判中的适用。在司法实践中，法官应当充分树立起职权 自信，努力 排除各种障碍的干扰，在遵守相关原则要求的情况下，准确判断、合理选择，并在裁判文书中予以充分、妥善地 表达 。 关键词：规范冲突；选择适用；实现路径 中图分类号：D15 文献标识码 ：A 文章编号：1006—723X(2014)08—0031—06 随着法制建设的不断推进，我国法律规范的 一 项针对行政诉讼中 “其他规范性文件”效 数量庞大，制定主体纷繁复杂。限于规范制定者 力审查情况的调查显示：法官对其他规范性文件 本身的认识水平，法律规范冲突特别是不同效力 基本不予审查，即使有审查的过程，也往往缺乏 层级的规范冲突时有发生。对于此类情形，“上 审查的力度。…为进一步了解作为行政诉讼审判 位法优于下位法”的处理规则应当是法学理论中 依据的行政法规、地方性法规以及应当被参照的 的常识之一。然而，行政诉讼中被诉具体行政行 规章的判断选择情况，笔者对所在的直辖市三级 为所适用的规范与上位法相冲突，现实的处理却 法院2010年以来审结的所有行政诉讼案件 的裁 并不总是符合 “常识”的要求。本文试图从实际 判文书进行了检索，结果没有发现任何案件因被 情况出发，在分析其职权依据和背后障碍的基础 告适用了与上位法相抵触的法律规范而被法院 上，探讨行政诉讼中法官对冲突规范合理选择的 认定为适用法律错误。在笔者与多家法院行政 实现路径。 庭法官的访谈中，这样的观点被普遍认同：行政 法规、地方性法规、规章乃至其他规范性文件，一 一 、 问题的提出：被忽略的 经法定程序制定出来 ，就应当具有其法律效力。 冲突规范适用选择 我国法院能不能否定这些法律规范的效力，理论 我国行政法律体系包含了法律、法规、规章 上争论很大，实务 中也缺乏非常明确的规定，对 以及数量庞大的其他规范性文件等不同层级的 于法官来说，默认这些规范的效力比否定要简单 法律规范。通常来说，层级越低的规范往往越具 得多，本着多一事不如少一事的原则，行政庭法 体，在行政管理活动中也更加频繁地被适用。基 官大多没有对下位法是否与上位法相抵触进行 于规范冲突的可能，在行政案件的裁判中，法官 判断选择的积极性。可见，行政诉讼中法官总体 应当对行政行为所适用的除法律以外的规范是 上对冲突规范的适用选择抱有明显的回避倾向。 否与上位法相抵触进行判断，一旦发现就应当排