论当前国际反腐败的模式建构与制度设计研究.pdfVIP

中国刑法学年会文集 论当前国际反腐败的模式 建构与制度设计 陈正云’李翔”韩晓峰”+ 一，当前国外预防腐败犯罪的立法模式 腐败①现象已经成为困扰整个国际社会的问题，成为各国政治、经济、 文化发展的桎梏。随着社会经济的发展和社会交往的广泛深入，全球范围内 的腐败活动更有愈演愈烈之势，腐败已经不是某个国家或者某个人的个别现 象，而是一个普遍的社会现象。世界各国的各个阶层腐败大案层出不穷，上 至总统，下至国家普通公务员。无论是发达国家还是发展中国家，严重的腐 败现象甚至威胁到政权的稳定和经济的发展。“廉洁的政府、正直的官员， 高效的管理和无腐败的繁荣”已经成为各国政府奋斗的目标。 面对如此严重而普遍的腐败现象，各国政府都非常重视，重拳出击，打 击各种腐败犯罪，但是从现有的各国刑法、刑事诉讼法等法律规范上看，更 多的是关注和惩罚已然的腐败犯罪。这种通过事后惩罚腐败犯罪的方法对于 遏制腐败犯罪当然能够起到一定的作用，但是在某种程度上只是获得一种可 得的利益，即满足受害人(国家、社会、个人)泄恨的欲望。但是，“报复 心理并非一种理性的感情，因为它只是一种要使那些危害他人的人遭受损害 的欲望。它的实际作用仅仅是增加了社会中损害的总量……人们无疑不会制 定一个鼓励报复的法律制度……”②因此，我们认为，从某种意义上来说， 法律的惩罚并不是治理腐败的根本解决办法，仅仅依靠打击腐败犯罪，远非 解决腐败犯罪问题之上策。因为，对腐败行为的惩罚是一种事后处罚，从本 ·最高人民检察院职务犯罪预防厅副厅长，法学博士。 一中国人民大学刑法专业博士研究生。 ．．·最高人民检察院干部，中国人民大学法学院刑法专业博士研究生。 ①对于腐败的定义，还没有统一的定义，众说纷纭、莫衷一是，但是一个较为广泛流行而为大 多数人所接受的概念是：腐败是为谋求个人私利而滥用公共权力的行为。另外一个更为宽泛的概念 是：所谓腐败。乃是通过关系而有意识地不遵从规则，试图从该行为中为个人或者相关的个体谋取利 益。参见7r蚰zi(1995a)，转引自韦托·坦茨，常志霄编译：世界范围内的腐败：原因、后果、范围 和医治对策》，载胡鞍钢主编：《中国：挑战腐败》，浙江人民出版社2001年版。 ②[美]迈克尔·D·贝勒斯，张文显等译：《法律的原则：一个规范的分析》，中国大百科全 书出版社1996年版，第339页。 论当前国际反腐败的模式建构与制度设计 体意义上来说，腐败是一种恶，而刑罚也是一种恶，即刑罚运用得越多，社 会恶的总量就在增加，从整个社会来说，并不是一个良性有序的社会。从正 义的角度来探讨，通过加大刑罚惩罚力度来控制腐败，无异于说“两种恶的 相加等于正义”；或者说“刑罚与罪恶相加等于正义”。因此，有的学者指 一爹藜蘩》爹寮j? 出：“实际上，只有预防犯罪所避免的损害总量大于刑罚的损害总量，人们 就会在一定程度上接受该制度”。①世界各国也开始从惩罚腐败犯罪转向预防 腐败犯罪。所以，预防腐败犯罪法律规范的制定，积极的措施引导，打防并 举，以防为主，从源头上遏制腐败犯罪，这才是治理腐败的根本所在。在观 念上，世界各国在这一点逐步取得了共识，在实践中，也出现了制度性的转 变。 世界上很多国家政府都在积极探索，试图寻找到一条治理腐败犯罪的行 之有效的方法和手段。他们逐渐认识到应该建立一个相对完备的反腐败犯罪 法律体系，从而回应广大民众对廉政的要求和现存腐败之间的反差，从源头 上治理腐败犯罪，创造廉洁、高效的政府，实现无腐败的繁荣。各国政府在 治理腐败犯罪问题的过程中逐步形成了以下两种治理腐败犯罪的价值取向： 首先是依靠法律来惩治腐败犯罪；其次是通过预防的手段，遏制腐败犯罪于 未然状态。目前世界很多国家或者制定了单独的预防腐败犯罪的法律，或者 是在其他法律规范中规定了预防腐败犯罪的条款。还有些国家通过了一些专 门规定政府行为、政治活动或者其公务人员行为准则的法律规范，以此来有 效遏制腐败犯罪。世界各国关于预防腐败犯罪的立法经验和模式可以供我们 借鉴。综观目前世界各国关于预防腐败犯罪的立法模式，大致可分为以下几 种： (一)专门法律和其他行为规范相结合的模式 该种模式以新加坡为代表，韩国和北美洲的伯利兹也采用该种立法模式。 该种模式的特点在于：以专门法为