论沈家本的罪刑法定思想研究.pdfVIP

论沈家本的罪刑法定思想 沈月娣+ 罪刑法定是当今世界各国刑法中最普遍最重要的一项原则。其基 本含义是指什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪构成条件是什么，有 哪些刑种，各个刑种如何适用，以及各种具体罪的具体量刑幅度如何 等，均由刑法加以规定。即所谓“法无明文规定不为罪，法无明文规 定不处罚。”罪刑法定原则是资产阶级革命的产物，是在反对封建的罪 刑擅断过程中确立下来的一项刑法基本原则。 刑法学作为一门法律科学在中国出现是二十世纪初期以后，中国 刑法发端的基本标志是沈家本在二十世纪初引进西方立宪法治思想和 现代法律体系，主持进行具有深远历史影响的变法修律运动。在沈家 本看来，“各法之中，尤以刑法为切要。”沈家本首先主持修订了《大 清律例》，于1910年5月颁行了《大清现行刑律》。1906年开始起草新 刑律，历时六年，于1911年正式颁布《大清新刑律》。在主持修律的过 程中，沈家本在刑法思想渐次成型，他的罪刑法定思想也在此阶段形 成，并在《大清新刑律》中得到了具体体现。 一、沈家本罪刑法定思想的渊源 罪刑法定思想的渊源，最早可以追溯到1215年英王约翰签署的大 宪章第39条的规定，即“凡是自由民除经贵族依法判决或遵照国内法 律之规定外，不得加以扣留、监禁、没收其财产、剥夺其法律保护权， 或加以放逐、伤害、搜索或逮捕。”①该条文本身就蕴含着罪刑法定的 ·湖州师范学院法商学院副教授。 ①高铭喧：《新编中国刑法学》(上册)，中国人民大学出版社1998年版，第20页。 414 思想。到了十七、十八世纪，资产阶级启蒙思想家针对封建刑法中的 罪刑擅断，进一步明确提出了罪刑法定的主张，使罪刑法定思想更为 系统。资产阶级革命胜利后，罪刑法定这一思想由学说转为法律，在 资产阶级宪法和刑法中得到确认。1789年法国《人权宣言》第8条规 定：“法律只应规定确实需要和显然不可少的刑罚，而且除非根据在犯 罪前已制定和公布的且系依法施行的法律，不得处罚任何人。”①1810 年法国刑法典第4条首次以刑事立法的形式明确规定了罪刑法定原则。 沈家本，系清光绪年间进士，早年入仕，历任天津知府、刑部左 侍郎、法部右侍郎、修订法律大臣、资政院副总裁等职。在刑部任职 其间，广泛收集我国古代法律史料，并作了系统整理和考订。沈家本 生活在西法东渐的清朝晚期，十九世纪后叶，伴随着西方列强的坚船 利炮，西方的法律制度和法律知识在向中国渗透。沈家本竭力主张学 习西方，实行法治。他认为中国制度存在着许多缺陷应通过学习西方 加以弥补，中西法律文化应相互融合贯通。沈家本提出：“方今世之崇 尚西法者，未必皆能深明其法之原，本不过籍以为炫世之具，几欲步 亦步、趋亦趋。而墨守先型者，又鄙视西人，以为事事不足取。抑知 西法之中，固有与古法相同者乎。……我法之不善者当去之，当去而 不去，是为之悖；彼法之善者当取之，当取而不取，是为之愚。夫必 熟审乎政教风俗之故，而又能通乎法理之原，虚其心，达其聪，损益 而会通焉，庶几不为悖且愚乎。……古今中外之见，何必存焉?”1902 年，光绪皇帝下谕修律，要求参酌各国法律，悉心考订。沈家本和伍 廷芳被袁世凯、张之洞等保举主持修律。修律筹备之初，伍廷芳尚在 美国，主要事宜皆由沈家本承担。他提出首先要挑选熟习中、西法律 的官员，分别进行资料编辑工作；再聘请东、西各国精通法律的博士 和律师作顾问，调取留学回国人员从事翻译。经过两年的筹备，1904 年，修订法律馆开馆办事，首先翻译各国法规，修订馆在一年中就翻 译了法国、英国、美国、德意志、俄罗斯、日本等国的刑法。在大量 翻译参酌的基础上，沈家本主持《大清律例》的全面修订。沈家本大 量吸纳了西方法治思想、观念和理论，尤其是罪刑法定思想、刑罚人 道主义思想和法律统一思想，并将之与原有中学互相融合，确立了具 ①高铭暄：新编中国刑法学》(上册)，中国人民大学出版社1998年版，第20页。 415 有中国近现代特色的罪刑法定原则，对旧的法律体系框架进行了大胆 改革，先后主持制订了《大清清刑律》、《刑事民事诉讼法》等一大批 新类型的法律，为中国近现代法律体系框架的建立和全面走向法制开 创了道路，．使得中国几千年的旧刑法体制有了改良。 二、沈家本罪刑法定思想的特色 沈家本主张罪刑法定，反对比附援引，