论和谐社会中的刑事政策价值取向——对澳门刑事政策的反思研究.pdfVIP

和谐社会的刑事法治(上卷) 论和谐社会中的刑事政策价值取向 ——对澳门刑事政策的反思 赵国强+ 努力构建一个民主法治、公平正义、诚信友爱、充满活力、安定有序、 人与自然和谐相处的社会，不仅是中国内地的治国之策，而且也是澳门特别 行政区的治区之策。很显然，推动和加强民主法治包括刑事法治建设，是构 建和谐社会的应有之义。为此，在构建和谐社会的过程中，如何遵循和谐社 会的理念，进一步发展和完善现有的刑事政策，已经成为中国内地和澳门两 地刑事法律工作者必须面对的重大课题。 根据《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》规定，澳门在刑事领域 实行高度自治：澳门现行的刑事政策，实际上就是葡萄牙在管治澳门期间所 制定的刑事政策的延续，其中包括轻刑化的刑事政策。①但是，轻刑化的刑 事政策并非是和谐社会的唯一标志。长期以来，葡萄牙对澳门实行的管治， 本质上仍属于殖民化管治的范畴，葡萄牙为澳门制定的刑事政策没有也不可 能以建立和谐社会的理念为基础。因此，澳门回归以后，如何遵循和谐社会 的理念，对现有的刑事政策进行必要的反思，这对于澳门刑事法律的完善与 发展具有极其重要的现实意义。有感于此，本文试图结合澳门现行刑法的有 关规定，就和谐社会中的刑事政策价值取向，谈几点个人的看法。 一、和谐社会与刑罚谦抑性原则 在现代社会，任何法律的立法宗旨均是为了保护各种社会法益，由此， 不同部门的法律就构成了一个既错综复杂又井然有序的法律保护网。刑罚作 为法律保护网中的一道防线，因其惩罚的严厉性而被视为是最后一道法律保 护防线；只有当其他法律保护防线不足以对相关社会法益实行有效保护时， 才会产生动用刑罚调整的必要性，故刑罚之使用必须谦让，必须抑制，这就 是刑罚谦抑性原则的基本含义。正如德国著名学者耶林指出的那样，“刑罚 如两刃之剑，用之不得其当，则国家与个人两受其害”。这一至理名言说得 是何等深刻。 +澳门大学法学院教授。 ①明显标志为在刑罚中废除了死刑和无期徒刑。 论和谐社会中的刑事政策价值取向 笔者认为，建立和谐社会，必须最大限度地坚持刑罚谦抑性原则，这也 是现代刑事政策所追求的价值目标。通观刑罚历史的发展与演变，经历了从 野蛮到文明、从无处不在到理性存在的漫长历程。在这一漫长历程中，随着 社会的发展，人们对刑罚的理性存在也在不断深化。今天，当我们为建立和 谐社会而努力时，刑罚的谦抑性原则就具有了更为重要的现实意义。因为， 和谐社会与严刑峻法是格格不人的，而现代意义上的严刑峻法不仅包括滥用 重刑，而且也包括滥用刑罚权。因此，即便是轻刑化的国家或地区，一旦立 法者滥用刑罚权而背离刑罚谦抑性原则，一样会产生破坏社会和谐的效果。 中 正是基于这种认识，笔者认为，《澳门刑法典》关于轻微违反制度的规定， 编 在刑事政策的价值取向问题上是值得商榷的。 (一)轻微违反制度之规定 在澳门法律中，何谓“轻微违反”是一个比较模糊的概念。根据《澳门 刑法典》第123条规定，所谓“轻微违反”，就是指单纯违反或不遵守法律 或规章之预防性规定之不法行为。对轻微违反，可处以6个月或6个月以下 之徒刑；若超过6个月徒刑，则视为犯罪；此外，若属轻微违反之不法行为， 过失必须受处罚；对轻微违反处以罚金，则罚金不可转换为监禁，除非法律 另有规定；在法律没有特别规定的情况下，①刑法对一般犯罪所作之规定， 均适用于轻微违反；再则，如一行为同时构成犯罪及轻微违反，则以犯罪处 罚之，但不影响施以法律对轻微违反所规定的附加制裁。这些规定表明，澳 门刑法中的刑事不法就可分为两类，即一般犯罪之刑事不法和轻微违反之刑 事不法。 然而，在澳门关于界定行政违法行为的法律中，轻微违反的性质却越变 越复杂。根据澳门第52／99／M号法律规定，所谓行政违法行为，就是指单纯 违反或不遵守法律或规章之预防性规定之不法行为，其表述与《澳门刑法 典》中的轻微违反一字不差。但该法律明确规定，上述行政违法行为不具有 轻微违反的性质，对其进行的行政处罚属金钱上的罚款；如果对行政违法行 为可处以徒刑者，则视为犯罪；如果可处以可转换为监禁的罚款