论商业贿赂犯罪的刑法检讨与完善研究.pdfVIP

中国刑法学年会文集 论商业贿赂犯罪的刑法检讨与完善 张如新+ 商业贿赂行为最早出现在19世纪中叶，西方国家的铁路运输部门为增加 货运量而付给托运方或其代理人一定数额的回扣。西方国家在其市场发展初 期并未制定法律对商业贿赂行为进行干预，后来商业贿赂对自由竞争的经济 秩序造成的破坏越来越大，严重地阻碍了市场经济健康、高效的发展，才引 起立法的重视。我国随着改革开放、经济体制改革和市场经济的发展，商业 贿赂行为便也相伴产生，且Et益蔓延。我国先颁布《反不正当竞争法》对商 业贿赂行为从法律上进行了否定评价，之后列入刑法作为犯罪予以惩治，但 仍然不能遏制商业贿赂违法犯罪行为越演越烈之势。在此，笔者拟通过对我 国刑法有关商业贿赂犯罪的相关规定的检讨分析，检视其不足，提出完善建 议，以期对打击商业贿赂犯罪的实践有所裨益。 一、 商业贿赂犯罪的概念与构成要件 (一)商业贿赂犯罪的概念 目前，“商业贿赂犯罪”一词频见于报端、网络、电视等各种媒体。严 格说来，商业贿赂犯罪既非规范的法律术语，亦非规范的法定罪名。要准确 界定商业贿赂犯罪，必须从商业的本质及其贿赂的特性上去分析和把握。商 业是一种从事商品交换或者组织商品流通的经济活动，本质上以逐利为目的。 经济利益主体为实现一定的经济利益，往往不惜代价采用各种手段，包括采 取商业贿赂的方式，这在监管乏力或者缺失的情况下尤甚。按照我国有关法 律、法规，这里的商业贿赂是指在商业活动中，经营者为销售或者购买商品、 提供或者接受服务而采用给予对方单位或者个人财物或者其他利益的行为， 包括违法和犯罪两种情况。这两种情况之间的本质区别在于社会危害性大小 不同，一般以商业贿赂的数额、情节等为考量标准。如果商业贿赂达到了法 定的数额标准，且具有需要追究刑事责任的法定情节，就构成商业贿赂犯罪。 其实，从本质上讲，商业贿赂犯罪是贿赂犯罪的一种，由于这种犯罪发 生在商业活动领域，通常被称为商业贿赂犯罪。因此，简言之，所谓商业贿 赂犯罪，就是指商业活动领域中发生的贿赂犯罪。这类犯罪主要具有以下特 +浙江省宁波市镇海区人民检察院办公室主任，三级检察官，法学硕士。 论商业贿赂犯罪的刑法检讨与完善 征： 1．商业贿赂犯罪发生在商业活动领域。这里的商业活动领域，一般包括 商业、贸易和投资等经济活动领域。由于现代社会的商业活动遍及社会各个 方面，范围十分宽泛，加之我国社会领域公共权力仍然普遍存在，国家工作 人员在商业活动领域利用职务便利进行权钱交易、收受贿赂的现象时有发生。 将商业活动领域发生的国家工作人员贿赂犯罪归属为商业贿赂犯罪，既符合 实际情况，更有利于从整体层面加强对商业贿赂犯罪的依法治理。 2．商业贿赂犯罪的范围是商业活动中情节严重的贿赂行为。从现行法律 规定看，商业贿赂犯罪的范围，应当包括刑法第163条、第164条和第184 条规定的上述犯罪，以及商业活动领域中发生的国家工作人员或国有单位收 受贿赂行为和向公务员或国有单位行贿行为，这些行为触犯刑法第385条、 第387条、第390条、第391条至第393条的规定。 3．商业贿赂犯罪主体是一般主体，既包括国家工作人员或国有单位，也 包括非国家工作人员和非国有单位。① (二)商业贿赂犯罪的构成要件 1．商业贿赂犯罪的主体须是从事商业活动的公司、企业及其他单位的工 作人员。1994年颁布的《公司法》将商业受贿罪的犯罪主体规定为“董事、 监事、经理”，1995年颁布的《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》(失效) 扩大为“公司董事、监事或者职工”，1997年《刑法》扩大为“公司、企业 工作人员”。这些有关商业贿赂犯罪主体的立法规定，尚不足以涵盖社会生 活中实际发生的商业贿赂行为主体范围，如在医疗、教育、工程建筑、产权 交易等领域的事业单位中的工作人员收受回扣，本质上也是商业贿赂行为， 但现有法律对之规定并不明确，影响到对这类行为的打击效果。世界上不少 国家还将为社会提供公正信息的学者、裁判等界定为非利害关系人，或非典 型信义义务人，如果此类主体非法收受贿赂，作出不公正的分析，发表虚伪 的言论，愚弄民众，情节严重的，应当在商业贿赂犯罪体系下受到刑事处罚。 2．商业贿赂犯罪的主观方面是以贿赂的手段争取商品交易的机会，达到 不正当竞争的目的。如果不是为了商品交