同性恋立法及其涉及的国际私法问题研究.pdfVIP

2008全国博士生学术论坛(国际法)论文集 同性恋立法及其涉及的国际私法问题 口周 湘’ 内容摘要同性恋是一种文化现象，它是社会学、人类学、法学和性学等学科的重要研究课 题。不同的国家、地区对同性恋关系采取了不同的立法规制方式，同性婚姻及同性伙伴关系很可 能涉及外国承认与否的问题。我国也应对外国同性结合(或涉外同性结合)涉及的国际私法问题 展开研究。 同性恋是一种文化现象，它是社会学、人类学、法学和性学等学科的重要研究课题。法学学 科对其进行研究，还可区分不同的角度。本文意欲对同性恋的结合方式着眼，探讨同性结合涉及 的国际私法问题，并结合中国的国情，展望一下我国的立法前景，尝试探讨我国的应持的司法态 度。 一、同性恋及同性恋立法 (一)对同性恋态度的转变 同性恋是一种独特的文化行为，现在而言似乎是一种不为社会上大多数人所接受的游离于主 流文化之外的亚文化现象。然而，在东西方的古文明的国度里，却不乏同性恋的记载。如古希腊， 人们甚至认为男性是近乎完美的恋爱对象，当时的一些大学者如苏格拉底、Ⅱ里士多德、柏拉图 等都是同性恋者。∞而我国的类似说法可远上溯至商代@。这至少可以说明在当时同性恋行为并 不违背道德。 而同性恋被认为是种罪恶，则是中世纪基督教兴起以后发生的，因为其认为同性恋违反了生 存与繁衍的原则，圣经《旧约》、《新约》数次有同性恋是罪恶的说法。西方世界在当时基督教神 学统治的背景下，同性恋行为会因为违背圣经(神法)而受到歧视甚至受到严酷惩处。同性恋行 为受到伦理道德和法律的双重批判。 此后，人们对同性恋的看法先后经历了三次转变：先是从宗教意义上的罪人和法律上的罪犯 转变为精神病人这是一个人道主义的改变，因为这样他们就从被诅咒和镇压的对象变成需要理解 和帮助的对象了；第二次转变是承认它不是病态，而是一种有异于常人的违反社会行为规范的个 人倾向；随着同性恋解放运动的发展和在许多国家合法地位的获得，又发生了第三次转变，即认 为它不过是一种与众不同的生活方式而已。因此，同性恋行为随着在为数不少的国家撤销对鸡奸 行为的刑事处罚，(前提是不违反所谓三原则④)逐渐从公领域同归私领域。20世纪80年代末之 后的一个非常短的时间内，事情发生了迅速的变化，西方数国相继立法承认“同性结合”(下文 ’武汉大学国际法研究所2007级博士研究生。 o参见李银河：同性恋巫文化【专著】，北京：今日中国出版社1998年版。 。参见李银河：性的问题【专著】，北京：中国青年出版社1998年版。 国参见刘达临：中国性史图鉴，长春：时代文艺出版社2003年版。 固党永辉：‘刍议中国同性恋的立法》，载中国性科学》2005年第9期，第15页。 405 国际私法专题一：国际私法基本理论研究 详述)，尽管其名称各异，而且法律地位并不能跟异性婚姻相提并论，但这一步走得不小。 (二)各国同性恋立法情况简介 之所以使用“同性结合”这样一个词汇，其意图是打算用此涵盖同性配偶之间结成的一定民 事法律关系的一系列形式，它们在欧洲、大洋洲、美国等地分别有不同的名称，如登记伙伴(register orhomosexual partnership)、民事结合(domesticpartnership)乃至同性婚姻(same—sexmarriage)等， 它其法律地位远不能与传统的异性婚姻相比。不同的国家、地区对同性恋关系采取了不同的立法 规制方式，分述如下： l、欧洲 1989年北欧斯坎的那维亚国家丹麦成为世界上第一个承认同性恋婚姻的国家，至今欧洲过 半的国家立法对同性恋关系予以调整，但其立法模式和法律的具体内容两者都各有不同，大致有 以下四种基本模式。① (1)分散规制模式 即对同居伙伴规定了一些特别规则，包括家庭、社会保险，以及伙伴关系成员之间的互相继 承及共同承担债务等问题。这种立法模式为同性恋伴侣的事实同居提供了最基本的法律框架，此 框架一定程度上走出了一个困境：长期生活在一起的伙伴竟然形同陌生人，他们之间竟没有任何 法律关系存在。 但这种模式在法律上并没有独立的法律地位。同性恋运动者想要的远不止于此，因为在他们 开