保荐代表人考试之股东或发起人出资责任等规定.docVIP

10、股东或发起人出资责任等规定（28、31、36、94、95条） （1）非货币资产出资瑕疵的处理 《公司法》司法解释（三）第7条至11条对出资人以不享有处分权的财产出资出资人以划拨土地使用权出资出资人以非货币财产出资未依法评估作价出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资股权出资公司法公司法公司法第九十四条第一款对股份公司场合中其他发起人的连带出资义务也适用到有限责任公司场合，即有限责任公司股东如果未按章程规定缴纳出资的，发起人股东与该股东承担连带责任　　A、有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 B、股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。 【股东和发起人需承担补缴纳差额的资本充实责任。非货币财产的实际价额在设立时显著不足时主要有如下原因：①评估错误；②出资人故意弄虚作假；③非货币财产的评估无误，但在公司设立时，因市场行情的变化使其价值显著变低。对第③种情况，按《公司法》司法解释（三）第16条的规定，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，无需承担补足出资责任。但是，当事人另有约定的除外。】 （5）发起人股款返还责任和损害赔偿责任 股份有限公司的发起人应当承担下列责任： ①公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； ②公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任； ③在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。 【《公司法》司法解释（三）还规定了发起人对债权人的责任】 （6）例题 【例题1、2】（2005年、2009年考点）发起人责任。 【例题3】（2011年选择）下列属于抽逃出资的是： A、股东出资后，将款项存到同一控制下的财务公司； B、股东虚构财务报表分配利润，构成抽逃出资； C 、股东以职务发明成果出资； D、 股东虚构应收账款债权，然后以债转股方式出资。 参考答案：B 解析： A、根据上交所企业改制上市实务（2012年版）的规定，财务公司可设立在集团公司和股份公司，股东出资后，将款项存到同一控制下的财务公司构成关联交易，如没有将出资转出，不构成抽逃出资。 C 、D，出资方式不符合《公司法》等的规定，属于出资不实，不属于抽逃出资。 【例题4】（2011年选择）以下出资问题构成障碍的是：A、 2007年5月，国有股东以土地使用权（划拨）出资作价600万出资，未办理手续，2009年3月公司将土地卖给出资股东，作价700万。B、 2007年5月，某股东以专利技术出资1000万，该技术并非企业所需，一直未使用，后来计提减值准备800万，最后2009年3月以100万卖掉了。C、 2007年5月，某股东以存货出资1000万，后来市场价格下跌，存货计提减值准备400万 D、甲公司2007年6月设立，注册资本为2000万元，乙以对第三方债权600万元出资，其余股东为货币出资，2009年3月上述债权全部收回，甲公司2011年首发。 参考答案：A、B、D 解析：A、根据《公司法》司法解释（三）的规定，非货币财产出资到位与否的司法判断标准权属变更与财产实际交付并重的标准B、发起人用于出资的专利技术应为生产经营所需的。 C、对存货出资，根据《公司法》司法解释（三）的规定，由于市场变化及其他客观原因发生变化而价值受损的，应认为已履行出资义务。 D、根据《公司债权转股权登记管理办法（2011年）IPO结合： A、 代持人在实际控制人不知的情况下将股权卖掉，实际持有人是否可以追回； B 、出资人出资不实。 解析：A项，按《公司法》司法解释（三）的规定，名义股东将登记于其名下的股权转让，如受让人是善意取得，则实际出资人不能请求认定处分股权行为无效，只能请求名义股东赔偿损失。 【根据《物权法》第一百零六条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：受让人受让该不动产或者动产时是善意的以合理的价格转让；转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。不知出让人是无处分权人