劳动合同法操作实务之十四大过度条款.pdfVIP

劳动合同法操作实务之十 四大过渡条款 劳动合同法第九十七条规定：“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存 续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳 动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已 建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条 规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按 照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执 行”。本条是关于劳动合同法施行的过渡性条款规定，也即劳动合同法的溯及力 条款，对跨越新旧法的有关劳动争议的处理有重要意义。 过渡条款一：本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继 续履行。 【案例】：小王于2006 年6 月份入职北京一软件公司，软件公司与小王签订 了二年期限的劳动合同，合同约定月薪为人民币3000 元，合同期限自2006 年6 月1 日起至2008 年5 月31 日止，劳动合同中约定了违约条款，乙方（劳动者） 在合同期内提前解除劳动合同的，需向甲方（用人单位）支付违约金人民币20000 元，工作了一段时间后，小王觉得该公司不适合自己发展，想解除劳动合同，但 又担心要承担违约金，所以一直未向公司提出。2007 年6 月29 日，劳动合同法 正式颁布，劳动合同法明确规定只有两种情况下劳动者才承担支付违约金的责任， 即违反服务期约定及竞业限制义务，小王看到劳动合同法的规定后，认为自己的 情况不属于劳动合同法规定承担违约金责任的情况，于是咨询如下问题：1、我 与公司约定的违约条款不符合劳动合同法的规定，劳动合同法施行后，违约条款 是否自动失效？2、我在2008 年 1 月份想提前解除劳动合同，如果公司不同意， 我是否需支付公司20000 元违约金？ 【解读】：劳动合同法规定，本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续 的劳动合同，继续履行。劳动合同法将于2008 年 1 月1 日施行，按照法律一般 不溯及既往的理论，劳动合同法施行前已依法订立且在劳动合同法施行之日存续 的劳动合同，只要不违反合同订立时的法律法规，在劳动合同法施行后，即使部 分条款不符合劳动合同法的规定，也应当视为有效，应当继续履行。这样也可避 免劳动关系发生大的波动。 本案中小王与公司之间的劳动合同系2006 年5 月31 日签订，按照合同签订 时的有关规定，劳动合同中约定违约金并不违反法律规定，劳动部《关于企业职 工流动若干问题的通知》（1996.10.31）规定：“三、用人单位与职工可以在劳动 合同中约定违约金”。《北京市劳动合同规定》第十九条规定：“订立劳动合同可 以约定劳动者提前解除劳动合同的违约责任，劳动者向用人单位支付的违约金最 多不得超过本人解除劳动合同前12 个月的工资总额。但劳动者与用人单位协商 一致解除劳动合同的除外”。小王月薪 3000 元，劳动合同中约定违约金 20000 元未超过小王解除劳动合同前 12 个月的工资总额，因此根据北京市的地方性规 定，属于有效约定。劳动合同法规定新法施行前已依法订立且在新法施行之日存 续的劳动合同，继续履行，所以小王与公司的劳动合同在2008 年 1 月1 日后仍 继续有效，应当继续履行，合同双方仍受劳动合同条款的约束，小王如果未与公 司协商一致的情况下在2008 年 1 月份提前解除劳动合同，应当按照劳动合同的 约定承担违约责任，向公司支付违约金20000 元。（注意：此处案例解读是基于 对法律条文原意的理解，由于该条款可能实际上会损害劳动者的利益，因此，劳 动合同法实施细则有望规定与劳动合同法相抵触的条款无效。） 过渡条款二：本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的 次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 【案例】：赵林是深圳某电子公司工程师，2007 年6 月1 日与公司签订一年 期限劳动合同，自2007 年6 月1 日至2008 年5 月31 日止。劳动合同法颁布后， 赵林看到劳动合同法中规定连续订立二次固定期限劳动合同后可签订无固定期 限劳动合同，于是咨询如下问题：1、2008 年 5 月31 日合同到期后，如果公司 与我再续签一年期的劳动合同，是不是就符合了连续订立二次固定期限劳动合同 的条件，我下次续签合同时就可签订无固定期限劳动合同了？2、劳动合同跨越 了新法和