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律师代理涉外纠纷仲裁案的技巧流程 网友天涯明月刀 中外合资（合作）纠纷仲裁是国际商事仲裁中的常见案件。研究这类案件的代理 技巧，对于化解中外合资（合作）企业之间的矛盾，促进我国引进外资工作健康 有序发展，对于提高律师办理涉外仲裁案件的水平，具有十分重要的意义。笔者 根据多年来办理中外合资（合作）纠纷仲裁案的实践，对这类案件的代理技巧作 了初步探索。 一、受理案件要慎重 仲裁案件的受理，一般要做三项工作：一是会见当事人，二是审查证据材料， 三是签订代理合同。在这个阶段，律师应注意把握以下几点： 1、会见当事人的主要目的是通过听和问，了解涉外合同纠纷的争议焦点和 当事人的要求，以确定该案的案由、性质。 2 、审查案件材料时，要认真细致地审查合同、附件及相关材料，重点是把 握合同的效力。如外方固定回报条款效力的审查，要注意审查是中外合资经营合 同，还是中外合作经营合同。根据我国法律及政策规定，只有中外合作经营合同 才允许外方固定回报，并附有两个条件，一是合作期满，合作公司的固定资产归 中方所有；二是合作公司要有盈利。当上述条件不具备时，外方收取固定回报的 行为无效。对股权转让协议和中外合资经营企业承包经营协议的审查，主要是审 查有无原审批机关的批准手续，如未经原审批机关的批准，则股权转让和承包经 营协议不生效。另外还要审查合同中的仲裁条款与仲裁地点，以确定该案是否属 于约定仲裁的范围。 3、律师通过审查，认为提起仲裁申请后能得到仲裁庭支持的，或通过举证、 答辩和反请求能为当事人减少经济损失的，则与委托人签订代理合同。在签订合 同时，要讲明该案中的有利因素和不利因素，讲有利因素时要留有余地，对提起 仲裁申请的当事人，还要讲明律师尚未看到对方提供的证据。律师通过对证据材 料的审查分析，认为当事人的仲裁请求不可能得到仲裁庭支持的或被申请人一方 的当事人通过律师代理仍无法避免或减少损失的，则律师应建议当事人采用自行 协商、调解、和解的途径解决纠纷。 二、前期准备要充分 律师事务所与当事人签订代理合同后，代理律师应充分做好以下几项准备工 作： 1、对合资（合作)企业的审计。无锡石塘湾镇有一家中外合资经营企业，成 立时为合作经营，后改为合资经营，最后经董事会决定由中方承包经营。外方每 年收取中方的固定承包金。因企业亏损严重，中方向外方支付了 1030 万元人民 币的承包金后，尚欠2000 多万元无力支付。中方感到不堪重负，要求终止合同， 解散公司。外方也同意终止合同，但对2000 多万元承包金要求先行收回。笔者 代理中方接受此案后，经过审查材料，发现合资公司的承包经营未办理相应的审 批手续，且合资公司已停止经营一年多。针对这些情况，笔者建议合资中方主管 部门聘请会计师事务所对合资公司进行审计。根据合资公司连年亏损的审计结果 和审计报告对外方已收取 1030 万元承包金未见相关审批手续的提示，与外方进 行协商。外方在相关的法律规定和审计结果面前，感到如果仲裁，已收的 1030 万元承包金很可能被仲裁机构认定为应予返还的非法收入。在权衡利弊后，外方 不得不接受了笔者的建议，以300 万元人民币的价格将股权转让给中方，使案件 未经仲裁就圆满结案。 2 、补充完善证据。代理律师在审查案件材料过程中，发现该案的证据有不 完善不充分的地方，受理案件后要及时进行调查补证。无锡雪浪镇一家合资企业 在合资合同和章程中明确约定，合资公司成立后租用中方的办公楼、辅助设施和 码头等。合资公司成立后，又与中方签订了租赁协议，进一步明确了租赁设施的 范围及租金等，但合资公司使用租赁物后，几年未付租金。笔者在代理中方提出 终止合资合同前，帮助中方先行收回这笔租金，并在其后的审计报告中予以确认。 仲裁过程中，通过提供租赁合同、付款凭证和审计报告等证据，证实合资公司的 亏损已远远超出合同约定的终止合同的标准，使中方的仲裁请求得到了仲裁庭的 支持。 3、财产保全措施的采用。为了使将来的裁决能得到顺利的执行，与诉讼案 件一样，中外合资（合作)纠纷案的仲裁也要用好财产保全措施。一般可在立案 后由仲裁机构委托财产所在地的中级法院办理。情况紧急的，也可直接向财产所 在地法院申请诉前财产保全。 三、仲裁请求要策略 仲裁请求是仲裁申请书和反请求申请书的总纲，也是整个仲裁活动的轴心。 代理律师在拟定仲裁请求或反请求时应十分慎重，无论是申请人还是被