对国有公司中管理权制约机制的法律思考研究.pdfVIP

对国有公司中管理权 制约机制的法律思考 罗 莉。 【摘要】 国有公司中“一股独大”的格局容易造成 公司管理层沦为大股东的工具。加强对国有公司管理权的 监督和制约对于保护公司和中小股东权益至关重要。股东 和股东会职能在十分有限的范围内对公司管理层实行监 督。当前国有公司中的监事会几乎形同虚设，立法应当增 强其独立性，并保障其行使对公司管理层的监督权。独立 董事较之监事会对董事会的监督和制约更为直接和有效， 可以作为国有公司完善其治理结构的选择。 【关键词】 国有公司 内部人控制监督和制约 一、国有公司中的管理权制约机制问题的提出 公司作为～种现代企业，与传统企业的主要区别在于“两权分 离”，即所有者(股东)不经营公司，而经营者则不拥有公司o[1】所有 ·作者简介：罗莉，中国政法大学和德国科隆大学(RechtswissensehaftlicheFakult址． ZU Universitat York Schoolof Koln)法学博士．曾于美国纽约大学法学院(NewUniversity Research Law)从事博士后研究(GlobalFellow)，现任教于中国政法大学。 基金项目：本文系两南政法大学欧盟法律研究所2005--2006年度中国一欧盟小项目 便捷基金项目“中国国有企业的治理：试点、国际经验、创新”(项目编号SPF／PM0／05／ 029)的成果之一，感谢欧盟委员会给予的资助! (1]当然，也有一些大股东同时参与公司的经营管理。但这些大股东在参与公司管 理时的身份不是股东。【|ii是经股东会任命的董事或者经理。 第五章 国企机构治理研究201 权和经营权得以顺利分离的原因是，公司股东仍然可以通过行使股 权，对公司管理层进行监督和制约，以保障自己在公司的利益。但 是，20世纪初以来，股份公司和证券市场的出现导致了公司股权的 高度分散，而同时公司经营的日益专业化和复杂化则催生了职业经 理层。公司的所有权与经营权高度分离的结果是，股东再难像以前 那样对公司的管理层进行直接有效的监督。很多公司完全被管理阶 层即“内部人”所控制。特别是20世纪70年代以来，欧美出现的一 系列历史悠久的著名大公司倒闭以及公司损害股东和社会利益的事 件，更引起了人们关于完善公司管理权制约机制的思考。 同时，股东之间、股东和公司之间也存在着各种矛盾。一般而 言，股东与股东、股东与公司利益一致：公司盈利，股东分红；公司亏 损，股东无利甚至血本无归。但在某个具体的问题上，某个或者某些 股东完全有可能与公司利益相左。大股东可能通过控制公司管理层 做出对自己有利的决定，而中小股东则常常只能“用脚投票”。特别 是在某个股东拥有公司中的绝对控制权的时候，如果没有一定的约 束制衡机制，则公司管理层很容易沦为某个大股东的工具。 在我国的国有公司中，这两种状况均不同程度地存在。我国国 有公司中管理权普遍高度集中。据河南省企业调查队对全省100家 建立现代企业制度企业的调查，董事长兼任总经理[2】的达到 56％o[3]对于手握重权的公司管理层，国有公司往往缺乏相应的制 约和监督。国有公司虽然都根据公司法成立了股东大会、董事会、监 事会等，但不少国有公司中的股东大会和监事会形同虚设，“内部人 控制”现象十分严重。在管理权高度集中而缺乏约束的情况下，一些 (2]根据我国公司法，有限责任公司和股份有限责任公司中的管理权分别南董事、 董事会和经理行使。董事决定公司管理的重大事项．经理负责公司的日常经营并向董事 会负责。因此，在没有特别说明的情况下，本文以董事、董事会指代公司管理层。 visited011 list．asp?id=76(1astSap．9，2005)o 202公司治理：国企所有权与治理目标 国有公司的高层管理人员利欲熏心，或者利用手中职权贪污受 贿，[4]或者挪用、侵占公司款项，[5]导致这些年国有资产流失现象时 有发生。