商业贿赂犯罪的立法与完善研究.pdfVIP

中国刑法学年会文集 商业贿赂犯罪的立法与完善 康凤英+ 商业贿赂与刑法中规定的普通贿赂是两个互相交叉的概念，既有联系又 有区别。有些商业贿赂属于普通贿赂，而有些商业贿赂又并非为普通贿赂所 包括，二者是部分交合的关系。因此，关于商业贿赂性质及其危害性、商业 贿赂的概念和特征以及商业贿赂犯罪的立法完善的研究，都必须以此为根据 和归宿。 商业贿赂犯罪是一种在新形势下日益泛滥的新型经济犯罪，主要是发生 在商品购销过程中。商业贿赂是伴随着商品经济的产生、发展而发展起来的。 而普通贿赂的产生则要早得多。当人类社会进入阶级社会，国家产生后，一 些人为了在政治上、经济上或其他方面谋取利益，便向国家官吏行贿，出现 了原始的权、钱(利)的交易。我国古代奴隶制社会，在西周时期就有了贪 污贿赂的记载。《尚书·吕刑》中的所谓“五过之疵”中的“惟货”，即指官 吏受贿。《汉书·刑法志》中也有吏坐受赇枉法的记载。“赇”中的贝指钱。 “赇”中的求，即请托办事，二者合在一起便是贿赂，“送礼办事”。 商业贿赂在市场经济发展的初级阶段，几乎被视为一种正常的无可指责 的惯例，是一种商业经营的传统手段。只是随着商品交易的不断发展，商业 贿赂对市场经济秩序的严重破坏开始明显暴露出来，才引起西方一些国家的 重视，通过立法，制定措施予以约束。如德国《反不正当竞争法》第12条 规定，在商业交易中，行为人以竞争为目的给工业企业的职员或受任人提供 许诺或授予一定利益，以此作为在取得货物或工业给付时以不正当的方法给 自己或第三人换取优惠的相应给付的种种行为是非法的。工业、企业的职员 或受任人在商业交易中索要或接受该利益以为对方提供对方所要求的优惠的 行为，也是非法的。也就是说商业交易的一方给对方的职员、受任人一定利 益，以在取得货物或给付时换取优惠的条件，构成行贿，而对方的职员、受 任人在商业交易中索要或收受该利益并为提供利益的一方谋取其要求的优惠， 便是受贿，也是非法行为。美国纽约州《商业贿赂法》直接规定，凡在商谈 +黑龙江大学法学院教授。 商业贿赂犯罪的立法与完善 提供，提供或同意提供给雇员、代理人或受托人利益，且未经得雇主或委托 人同意，意图影响上述人实施涉及雇主或者委托人利益的行为，为犯罪行为。 强调这种贿赂，即给予商业交易对方雇员或受委托人利益是背着雇主或委托 人的暗箱操作行为，是损害雇主或者委托人的非法行为。在市场经济高度发 达的资本主义国家，大量政治丑闻往往与商业贿赂相关。不法商人通过行贿， 从政府方面取得某项重大工程的开发权。 在我国实行计划经济体制的年代，企业在产品生产、销售以及原材料的 供应各个方面，全部由国家计划部门安排。在流通领域中，从货源供应，到 批发，到零售的整个过程中，均严格按照国家规定的进销差率进行，企业根 本无自主权。医疗、工程建设等完全是公有制，所有工商企业的经营情况与 职工的福利效益不发生任何联系。吃大锅饭，自然形成不了激烈的竞争。加 上严格的行政管理和政治思想教育，商业贿赂发生的条件、机遇受到非常严 格的限制，既没有贿赂必要，贿赂的发生也不大可能。然而随着改革开放， 搞活经济，市场经济取得了突飞猛进的发展。作为市场经济的负面影响也必 然随着市场的发展而浮出水面。任何事物都是一分为二的。社会的任何进步 都是以付出一定的代价而取得的。聪明者无非是清醒地判断何者利大于弊， 何者弊大于利，从而作出正确的选择。 市场经济一方面通过竞争机制解放了生产力，极大地推动了经济的迅速 发展，另一方面，市场经济也有它盲目性的一面，甚至造成社会财产的巨大 损失。同时，因为市场经济自身求利的本质，并在竞争中求生存、求发展， 势必出现一些企业背离公开、公平、公正竞争的游戏规则，不择手段、通过 商业贿赂等违法犯罪活动达到自己的丑恶目的。特别是由于我国市场经济体 系还处于发育不成熟的阶段，行政对经济的干预还发挥着作用，政府主管部 门对企业在一些工程项目的取得上、许可获准上、物资调配上还有相当的权 力。企业为了取得行政的支持、照顾，便使商业贿赂存在着生长的土壤。加 之我国多种经济成分并存，大量的乡镇企业、私营企业和个体工商业户，他 们在许多方面处于国有企业的不利地位，也助长这些企业采取商业贿赂手段， 弥补自己在竞争中的弱势。即使国有企业，由于所有权和经营权分离，职工