商业贿赂与商业贿赂犯罪概念界定研究.pdfVIP

商业贿赂与商业贿赂犯罪概念界定 商业贿赂与商业贿赂犯罪概念界定 龚培华4 商业贿赂是伴随着商品经济的发展而出现的一种社会现象。治理商业贿 赂、惩治商业贿赂犯罪，首要的前提是准确界定商业贿赂以及商业贿赂犯罪 的概念。本文拟在梳理理论界各种观点的基础上，结合立法规定，探讨商业 贿赂与商业贿赂犯罪的概念。 一、商业贿赂的概念界定 商业贿赂作为经济活动中的一种现象，据有关学者考证，最早出现在19 世纪中叶，其起源是西方国家的铁路运输部门为增加货运量而付给托运方或 其代理人一定数额的回扣。①作为学理概念，“商业贿赂”一词则是竞争法上 的一个术语。对于商业贿赂的概念表述，主要有理论层面与立法层面两方面。 (一)商业贿赂概念的理论表述 理论界对于商业贿赂概念的表述，可谓众说纷纭，在此，笔者汇总以下 几种观点： 一是认为商业贿赂是指经营者以排斥竞争对手为目的，为使自己在销售 或购买商品或提供服务等业务活动中获得利益，而采取的向交易相对人及其 职员或其代理人提供或许诺提供某种利益，从而实现交易的不正当竞争行 为。② 二是认为商业贿赂就是指在市场交易中，经营者采用财物或其他手段在 上 账外暗中给予对方单位或者个人，以获得交易机会或有利于交易条件的不正 编 当竞争行为。商业贿赂分三个方面：商业行贿、商业受贿和介绍贿赂。③ 三是认为商业贿赂是指企业和经营主体为了推销自己的产品，在经营活 动中，采取向交易相对的采购人员、负责人、代理人及其他有决定影响的人 提供报酬和其他好处，以促成业务交易，挤掉别的竞争对手，从而占领市场 的行为。④ +上海市人民检察院干部。 ①马松建：《论商业贿赂犯罪的立法完善》，载《检察理论研究》总第24期。 ail936699．ht一 ③http：／／www．ehinagrain．gov．cn／syhlZ2006041713．html． 中国刑法学年会文集 四是认为商业贿赂是指在商业活动中，经营者为销售或者购买商品、提 供或者接受服务而采用给予对方单位或者个人财物或者其他利益的行为。① 五是认为商业贿赂是指在经济活动中经营者为争取交易机会而采用财物 或其他物质性手段收买特定的单位或个人，使其利用便利条件与之成交，为 其牟利的行为。② 六是认为商业贿赂行为是指经营者在市场交易中，采取秘密手段向交易 相对人的负责人、代理人、采购人员以及对交易业务具有决定权的人给付财 物或其他利益，以引诱他们在交易活动中作出有利于行贿者的决定，达到促 成交易或取得经营上的便利，以挤掉同业竞争者或使自己占有经营优势的竞 争行为。③ 此外，有学者认为，商业贿赂仅仅指我国刑法第385条第2款规定的受 贿罪，也可称为经济受贿。④有学者认为，商业贿赂应当沿用国外惯例，仅 指我国刑法第三章中的公司、企业人员受贿罪、中介组织人员受贿罪、对公 司、企业人员行贿罪。⑤也有学者认为，商业贿赂是指发生在商业活动中的 贿赂犯罪，既包括商业活动领域发生的国家工作人员或国有单位的贿赂犯罪， 也包括商业活动领域发生的非国家工作人员或非国有单位的贿赂犯罪。⑥ 从以上理论界对商业贿赂概念的各种表述可以看出，在商业贿赂概念表 述上具有共同点，也存在不同。以下几方面的问题是需要进一步明确的： 一是商业贿赂的主体。上述有关商业贿赂的概念界定大多将商业贿赂的 主体限定为包括个人和单位在内的经营者。但也有观点认为，商业贿赂主体 包括商业行贿人、商业受贿人和介绍贿赂人。商业贿赂的主体是单一的还是 多元的，成为商业贿赂概念中的一个争议问题。笔者认为，商业贿赂的主体 应当包括行贿和受贿两方面，且都包括单位法人在内。至于介绍贿赂的个人 与单位，可以成为依