国有独资公司股东会缺失的法律思考研究.pdfVIP

国有独资公司股东会缺失的法律思考 张发坤 《公司法》第67条第1款规定：“国有独资公司不设股东会，由国有 资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司 董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分 立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督 管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产 的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。”根据 这一规定，国有独资公司不设股东会。由于国有独资公司不设股东会，国 有独资公司的组织机构不完整，并影响了公司机构如董事会的职权和政府 职能。 一、国有独资公司和一人有限责任公司股东会缺失的 区别 《公司法》第62条规定：“一人有限责任公司不设股东会。”虽然这 一规定与国有独资公司关于股东会设立的规定是一致的，但其后果却与国 有独资公司不同。《公司法》第64条规定：“一人有限责任公司的股东不 能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责 任。”而国有独资公司无此类规定，无论是国有资产监督管理机构还是政 府，法律都没有规定他们在什么情况下应当承担责任或连带责任，他们无 论行使什么样的权利，在任何情况下对第三人都不承担责任，更不可能承 担连带责任。 在一人有限责任公司中，又分为自然人独资公司和法人独资公司。由 于自然人无法再分解，因此自然人独资公司不可能组成股东会。但法人是 可以分解为若干个自然人或法人的(因为一人有限责任公司不能投资设 341 立新的一人有限责任公司，①因此，这里的法人可以将一人有限责任公司 排除)，且其股东本身是由若干个自然人或法人组成的，因此，法人独资 公司是可以组成股东会的，至少可以将原法人的股东会移植到法人独资公 司。在这一点上，法人独资公司是不同于自然人独资公司的，但与国有独 资公司有更多的相似之处。 《公司法》第68条第2款规定：“董事会成员由国有资产监督管理机 构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产 生。”即从理论上讲，法人独资公司和国有独资公司都有设立股东会的可 能，但自然人独资公司则不可能设立股东会。 一人有限责任公司虽然缺失股东会，但股东会的权力仍然由股东行 使。《公司法》第62条规定：“股东作出本法第38条第1款所列决定时， 应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。”《公司法》第38条第 1款规定，股东会行使下列职权：(1)决定公司的经营方针和投资计划； (2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事 的报酬事项；(3)审议批准董事会的报告；(4)审议批准监事会或者监 事的报告；(5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(6)审 议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(7)对公司增加或者减少 注册资本作出决议；(8)对发行公司债券作出决议；(9)对公司合并、 分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； (10)修改公司章程； (11)公司章程规定的其他职权。该条全面概括了股东会的权利，所有这 些权利均由股东行使，只是要求股东行使上述权利时采用书面形式，并由 股东签名后置备于公司。 国有独资公司则不同，它不仅缺失股东会，而且是将股东会的大部分 权利授权给董事会行使，董事会可以代替股东会对公司的重大事项作出决 定。上述《公司法》第38条第1款列举的股东会的权利除了第(7)、 (8)、(9)3项外，其余的权利都可以授权董事会行使。 从以上对比分析可以看出，一人有限责任公司的股东会是形式上缺 失，其权利实际上仍由股东行使。国有独资公司的股东会缺失既是形式上 的缺失，也是实际上的缺失，它的大部分权利都可以授权董事会行使。因 此，国有独资公司股东会的缺失是名实俱失，而一人有限责任公司股东会 的缺失仅仅是形式上的缺失，股东的权利并没有缺失。