反不正当竞争法律制度(JM).docVIP

反不正当竞争法律制度 一、不正当竞争行为的特征 不正当竞争行为是指经营者采取违反公平、诚实信用等公认的商业道德的手段，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。 其基本特征是： （一）主体是经营者 从权利能力的角度来理解经营者还是从行为的角度来理解？ 根据行为角度界定的经营者可以分为三个类型： 1、具有合法经营资格的经营者； 2、没有营业执照而从事经营活动的无照经营者。 3、不是经营关系中的权利义务的承担者，但实施了妨害竞争的行为的人。 （二）不正当竞争行为是滥用竞争权的行为，具有违法性（严格的法定主义还是一般条款主义） （三）主观上是出于故意 （四）所侵害的客体是其他经营者的合法权益和正常的竞争秩序.这里涉及到反不正当竞争法所称的竞争关系是狭义还是广义的问题. 二、虚假宣传的不正当竞争行为 行销利器：广告 （一）什么样的广告是竞争法需要规范的广告 商业广告 商业广告在影响消费者行为上扮演以下多重功能：（1）情报性功能；（2）劝服性功能；（3）教育性功能；（4）艺术性与娱乐性功能；（5）制造消费者阶层典型的功能；（6）建立厂牌形象的功能。 什么样的广告有虚伪不实之嫌呢？ 必须了解广告诉求的表现形式：事实上诉求和情绪性的诉求。 （二）判断不实广告的基本原则及其要件 1、判断不实广告的基本原则 （1）依一般消费者的认知来解释广告所传递的信息 （2）整体观察及比较主要部分原则 （3）异时异地隔离观察原则 2、不实广告的构成要件 （1）广告的陈述或表示须有欺骗的倾向或可能 （2）广告的陈述或表示须能欺骗相当数目的消费大众 （3）广告的陈述或表示须具有实质重要性 （三）不实广告的抗辩事由 1、以吹嘘为由的抗辩理由 原则上，吹嘘用语都属抽象且不具体。 2、以广告文句的“次要意义”作为抗辩理由 次要意义的证明或认定，并无绝对的标准，必须依照具体个案，参酌各种因素认定。 三、擅自使用他人商业标记行为（假冒仿冒行为） （一）概述 我国《反不正当竞争法》第5条规定：“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。” （二）假冒他人注册商标 1、假冒他人注册商标的定义 2、商标法与反不正当竞争法的关系 有联系又有区别：首先，两法保护利益的侧重点不同；其次，反不正当竞争法对商标法起着某补充作用,但应注意知识产权以外谨慎保护成果的思想。 3、商标与企业名称混淆问题 将商标与企业名称混淆的行为包括：将与他人企业名称中的字号相同或者近似的文字注册为商标，引起相关公众对企业名称所有人与商标注册人的误认或者误解的；或者将与他人注册商标相同或者近似的文字登记为企业名称中的字号，引起相关公众对商标注册人与企业名称所有人的误认或者误解的。根据国家工商总局工商标字（1999）第81号文件《关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》的规定，处理商标与企业名称的混淆应当适用维护公平竞争和保护在先权利人利益的原则。 （三）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢 国家工商行政管理局1995年7月6日发布了《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》，对知名商品以及仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为作了进一步的解释和规定。 如何认定知名商品？知名度看上去是一个名气问题，实质上是法益的证明问题。 从理论上讲，知名商品的认定可采用的方案：事先认定和事后个案认定。 从《若干规定》的规定看，显然倾向于第二种方案。该若干规定在第3条第1款规定“本规定所称知名商品，是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品”，第4条又规定：“商品名称、包装、装潢被他人擅自作相同或者近似使用，足以造成购买者误认的，该商品即可认定为知名商品。”这一规定的出发点是防止仿冒。 注意在认定擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢时，要注意两个条件： 1、擅自使用即行为人主观上具有故意； 2、使用的形态：假冒和仿冒。而对是否仿冒的认定，应以一般消费者施以普通注意下所作的判断及比较商品标识的整体形象和主要部分这一原则加以考虑。 同时，假冒和仿冒的构成并不限于直接使用于自己生产的商品上，还包括单纯制造或销售他人知名商品特有的包装、装潢的行为。 （四）擅自使用他人企业名称或姓名 我国反不正当竞争法第5条第3项禁止经营者擅自使用他人的企业名称或者姓名，这一规定弥补了《企业名称登记管理条例》对企业名称保护专用权保护的