从日本公司形态整合看中国统一公司法趋势研究.pdfVIP

左 国际视野下公司法改革 公司形态 从日本公司形态整合看中国统一公司法趋势 吴建斌。 一、引 言 在经济全球化的格局中，公司制度的竞争在一定程度上决定着各国企业国际竞 争力的水平。正因为如此，各国公司法近年均在经历大幅度的修改调整，以充分发 挥制度的直接生产力作用，比邻我国的日本尤其引人注目。日本于2005年5月制 定、6月公布了新《公司法典》，并从2006年5月1日起施行。该《法典》计8编34 章979条，30余万字。它包含了诸多制度创新的内容，其中之一是在整合原来分散 的公司法规范时，废止施行了60余年的有限公司制度，通过设置股份公司和份额公 司两大形态，将英美法系国家的开放式公司和封闭式公司、大陆法系国家的股份公 司和有限公司融入前者；同时新设份额公司，纳入原商法典中的无限公司、两合公 司，以及脱胎于美国LLC(1imited liabilitycompany)的合作公司制度，打破甚至颠 覆了两大法系传统公司分类体系，形成独创性的全新格局，为投资者提供多样性、 便捷化的公司形态选项。日本最新立法反映出公司法基本理念及具体规则的巨大变 化，既能顺应全球公司法制发展的趋势，又可更好地发挥法制促进交易的功能。中 国刚完成公司法的大规模修改，但未来旧法的基本框架总要突破，统一化、法典化 的目标也会实现。我们需要未雨绸缪，及早考虑目前过于褊狭的两类公司形态如何 拓展，外商投资公司法律制度怎样归并，公司法与其他企业法律制度的关系怎么协 调的问题。日本包容性、引导性立法实践对中国统一公司法的趋势不无借鉴意义。 中国学者从20世纪90年代初就开始关注我国企业形态及法律体系的协调完善 问题，相关文献不断涌现。不过，参酌国外公司、企业形态整合的最新动向，展望 中国统一公司法前景的扛鼎之作尚未出现。我们期望通过本文的探讨，能够起到抛 砖引玉的作用。 *南京大学法学院教授。 从日本公司形态整合看中国统一公司法趋势 焱 二、日本新公司法典体例及其立法考量 如何吸收消化西方法制，赋予东方神韵，使其尽可能适应本国的实际需要，日 本的做法值得称道。 日本的公司法制，一开始师从当时最为先进的大陆法系法德两国体例。1899年 《商法典》确定的公司形态为无限公司、两合公司、股份公司及股份两合公司四种， 合公司制度后，剩下按照大陆法系传统责任形式划分的四种公司形态。不过，本来 主要供大型企业选择的股份公司制度，在13本没有发挥应有的功能。实践中大量小 型家族式企业出于种种考虑，也采用了股份公司形态。这固然与日本商法不设置公 司最低资本限额有关，但1990年明确股份公司最低资本限额为1000万日元以后， 情况并未根本改观。因为El本自1950年就实行授权资本制，公司设立时只需发行 1／4即可，所以法定最低资本限额功效不大。据说在现有约250万家商事公司中，无 限、两合公司合计10万家左右，有限公司与股份公司平分秋色，而在120万家左右 的股份公司中，有90％属于小型企业，家族式企业又占其中的绝大部分。为了维护 封闭性，家族式股份公司就有限制股份转让的需求。对此，立法只能顺应。因此， 《日本商法典》1974年修改时，颁布了意在大小公司区分立法的关于股份公司监察 的商法特例法，一方面强化对大型股份公司的强制性规范，另一方面扩大小型股份 公司的任意性规范范围。在原则上承认股份公司股份转让自由化的同时，允许公司 章程对小型封闭式股份公司的股份转让作出限制。而日本引入有限公司时，虽然将 股份公司的股东改称为有限公司中的“社员”，股份也转换成“份额”(持分)，但没 有坚持德国法中份额原则上不均等的做法，社员的权利基本上按照出资比例而非人 头确定，导致日本的有限公司与股份转让受到限制的股份公司之间，无法进行严格 区分。而在立法路径选择上，既不能刻意设置不同于股份公司的有限公司特殊规则， 又无法取消章程任意规定股份转让限制的自由。这是日本最终归并两类公司形态的 内在原因。 综观欧美国家公司、企业形态的流变，股份公司、有限公司区分立法的模式备 受质疑。德国是有限公