防卫过当及必要限度研究——以期待可能性为视角.docVIP

精品论文 参考文献 防卫过当及必要限度研究——以期待可能性为视角 赵良瑞(郑州大学法学院09级法律硕士 法学专业 河南 郑州 450001) 中图分类号：D924　文献标识码：A 一、防卫过当的概念及本质 防卫过当是正当防卫明显超过必要限度，而应该在刑法上予以非难，使防卫人承担一定刑事责任的行为。关于防卫过当的规定，各国刑法有所不同，如日本刑法第36条第2款规定，“超过防卫限度的行为”。(((又如德国刑法中，“必要防卫之限度一旦被超过，对攻击者的进一步伤害则属于违法行为”。(((我国刑法第20 条第2款规定，“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任”。从以上各国的刑法规定中，我们可以看出，各国对刑法中防卫过当的认识基本一致，即防卫过当是指防卫人防卫行为超过必要限度造成重大损害的行为。(((防卫过当的概念包括两层含义，第一层含义，是指防卫过当须出于正当防卫的目的，即防卫人对不法侵害人造成损害的行为须出于反击和制止正在进行的不法侵害的目的，这是防卫过当发生的前提条件。第二层含义，是指防卫人虽然出于正当防卫的目的，但是防卫行为明显超过了为制止不法侵害所必须的限度造成了重大损害。 对于防卫过当的本质，我国刑法学界存在两种观点。一是正当防卫说。该说认为，“防卫过当是正当防卫的一种特殊（而非例外）情况，就其防卫性质而言，仍属正当防卫”。(((“