经营者集中反垄断审查的豁免标准与实施机制——兼评南车北车并购案.pdfVIP

2017年第3期 天 津 法 学 No．3 总第131期 TianjinLe列Science GeneralNo．131 ·立法建议· 经营者集中反垄断审查的豁免标准与实施机制 ——兼评南车北车并购案 董成惠 (广东海洋大学法学院，广东湛江524009) 摘要：反垄断法的价值目标在于保护公平竞争，提高经济效率，保护消费者利益和社会公共利益。但不同的法益目标 会发生冲突，如何平衡反垄断法的各种价值目标在实践中具有不确定性，反垄断法的价值实现常常是相机抉择的结果。 在经营者集中的反垄断审查中，为了经济效益和社会公共利益，对特定的可能排除、限制竞争的经营者集中给予反垄断 豁免具有其合理性。但维护公平竞争秩序是反垄断法的根本目标，其他日标的实现不应该对竞争造成严重损害，否则就 不应该豁免。经营者集中的反垄断审查不仅应符合经济上的合理性，还应遵守反垄断法的相关规定和程序正义。南车北 车的并购案基于产业政策的反垄断豁免可能会损害国内市场竞争秩序，有待商榷。 关键词：经营者集中；反垄断审查，豁免 中图分类号：D912．294 文献标识码：A 文章编号：1674—828X(2017)03—0070—07 南车北车是2000年为了解决垄断带来的效率低产业政策、合并特有的经济效益、公共利益等常成为经 下，根据地域拆分为中国南车和中国北车，旨在提高竞 营者集中反垄断审查豁免的主要理由。南车北车合并 争力。截至2013年末，中国北车实现营业收入972．4是否符合经济上的合理性并能否依法适用反垄断法豁 亿元，中国南车为978．9亿元，接近这两家公司刚成立免制度值得迸一步的商榷。 时收入的10倍，其经济效率是显而易见的。2014年12 月30日在国务院主导下，南车北车为了避免双方在海 一、经营者集中反垄断豁免审查之“效率抗辩原 外的恶性竞争，按照“坚持着眼未来、对等合并、坚持精 则”的剖析 心谋划、共谋发展，规范操作、稳妥推进”的原则公布了 (一)“效率抗辩原则”及其适用 合并，并通过国资委等机构的审核(国资产权[2015]117 号)。2015年4月8日中国证监会无条件审核通过，同 1．国外的审查标准 日，双方也收到商务部反垄断局出具的通过经营者集 西方多数国家在经营者集中的反垄断审查中确立 中反垄断审查的《审查决定通知》(商反垄审查i甬[20151了“效率抗辩原则”，其理论基础即相对小的成本降低 第19号)。两车作为国有控股上市公司，两车合并不只 能补偿大的价格增加带来的无谓损失，也称威廉姆森 是企业经营管理问题，还涉及到企业并购、上市公司股 效率【l】。“效率抗辩原则”认为经营者集中可以形成协同 权变动、经营者集中的反垄断审查等法律问题。实践 效应和规模经济提高效率，同时也可能导致市场力量 中，各国通过反垄断法规定了对经营者集中进行反垄 增加和降低共谋成本从而限制竞争，经营者集中反垄 断申报审查，对可能损害竞争的经营者集中进行事前 断审查的效率抗辩是对效率和反竞争因素权衡的具体 管控。经营者集中的反垄断审查的豁免是基于保护社 体现嘲。效率抗辩要满足三个基本条件：第一，效率必须 会公共利益或社会整体利益的需要，一定程度上允许 是源于并购行为本身；第二，能够确保大部分效率可以 排除或是限制竞争的经营者集中，也是反垄断法合理 传递给消费者；第三，这种效率能抵消因并购产生的反 性原则的具体适用，是反垄断价值利弊权衡的结果，也 竞争效果即。美国2010年最新修订的《横向合并指南》 是反垄断审查标准和反垄断法值价选择的结果，比如 (以下简称《指南》)规定：当局仅考虑合并特有的效率， 收稿日期：2017—05—21 作者简介：董成惠，女，广东海洋大学法学院讲师，法学博士，主要从事经济法学研究。 70 万方数据 这种效