15、国际商事仲裁.ppt

第十八章 国际商事仲裁 一、概述 1、概念 仲裁的概念：是指双方当事人在争议发生前或发生后达成协议，自愿将他们之间的争议交给他们共同选定的第三者居中评判是非，由该第三者依据法律或公平原则作出对双方当事人均有约束力的裁决的一种争议解决方式。 仲裁的类型 国际仲裁 国家仲裁：又称行政仲裁 国内仲裁（商会） 国际商事仲裁：又称国际经济贸易仲裁、涉外仲裁、跨国仲裁等等 国际商事仲裁的特点 见书 二、仲裁机构和仲裁协议 1、仲裁机构（了解） 临时仲裁机构 常设仲裁机构 国际性 国家性 专业性 2、我国的仲裁机构 中国国际贸易促进委员会（中国国际商会）设立的中国国际经济贸易仲裁委员会（中国国际商会仲裁院） China International Economic and Trade Arbitration Commission/CIETAC 2005年《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》即《贸仲规则》 上海、深圳、宁波有分会，但是应该说是统一的 中国海事仲裁委员会(China Maritime Arbitration Commission/CMAC) 在上海有分会 其他仲裁机构如温州仲裁委员会可否受理国际商事争议？？？ 3、仲裁协议 仲裁协议是指双方当事人愿意将他们之间将来可能发生或已经发生的争议交付仲裁解决的一种协议。 特点(见书) 4、仲裁协议的种类 仲裁条款 仲裁协议书\或称为仲裁协议（是否一定是在争议发生之后） 其他书面形式的仲裁协议：如信函、电子邮件、电报、电传、传真、电子数据交换等 5、仲裁协议的基本构成要件 我国仲裁法第十六条：仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。 教材并不是指基本构成要件 6、仲裁协议的效力 排除法院管辖 我国《仲裁法》第五条：当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。 但是同时我国《仲裁法》第二十六条 当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。（广州红蜻蜓） 仲裁机构管辖权的依据 仲裁程序的依据（当事人如果没有选择仲裁程序如何解决？） 是承认和执行仲裁裁决的依据 三、国际商事仲裁中的法律适用 1、仲裁程序的法律适用 当事人合意选择的仲裁程序法 当事人没有选择时仲裁程序法（争议） 可能为仲裁机构所在地 实体问题选择法来确定仲裁程序法 仲裁机构本身的仲裁规则 诉讼程序适用法院地国的诉讼程序法 2、实体问题的法律适用 当事人合意选择的法律（并非绝对） 当事人没有选择法律时候 根据仲裁地所属国的冲突规则确定准据法 由仲裁庭决定准据法 公平原则 四、仲裁程序（我国为例） 1、仲裁的申请和受理 申请 受理 答辩 反请求 请求与反请求的修改 仲裁代理 财产保全与证据保全 2、仲裁庭的组成 时间要求 独任与三人 回避 3、审理 一般应当开庭审理，双方当事人申请或征得当事人同意，可以书面审理并做裁决。开庭审理一般不公开进行，当事人协议要求公开的，可以公开进行。 谁主张谁举证 可以辩论，一方不出庭，可以缺席裁决 当事人自行和解的，可以撤销案件，也可以依照和解协议的内容作出裁决。但是仲裁过程中当事人愿意调解，并经仲裁庭调解达成和解的，除非当事人另有约定，仲裁庭应该作出裁决书。 4、裁决 终局 时间要求 可以调解 五、仲裁裁决的承认和执行 1、含义 承认和执行的区别 一般承认和执行外国的仲裁裁决必须要以条约为依据，没有条约的，可以互惠为前提予以承认和执行。 2、承认和执行的条件 各国有不同的规定 《纽约公约》现在世界上最主要的一个有关承认和执行外国仲裁裁决的公约，我国是公约的缔约国。 《纽约公约》的主要内容 范围 “互惠保留”和“商事保留” 标准 条件 程序 3、我国的规定 外国仲裁裁决在中国的承认和执行 管辖法院：被执行人住所地或则其财产所在地的中级人民法院申请。 先《纽约公约》，再双边条约，再互惠（互惠的概念？） 如果没有缔结或共同参加条约，如何解决？ A、不违反法律，不违反中国主权、安全和社会公共秩序，予以执行 B、以该裁决为依据，向人民法院起诉，法院