[司法考试]2010年司法考试分科训练之民事诉讼100题答案.doc

2010年司法考试分科训练之民事诉讼100题 答案 1、【答案】BC【考点】合议制在不同审判程序中的运用【解析】本题考查的是合议制度。相比独任制度而言，合议制度，是指由三名以上的单数人员组成合议庭对民事案件进行集体审理和评议裁判的制度。合议制度是一种集体审判制度，可以避免由一人审判可能产生的不足，有利于提高审判质量，保证案件的正确处理。合议制度是法院审判民事案件的基本组织形式，根据民事诉讼法的规定，合议制度适用的范围是：就适用的案件而言，合议制适用于除按照简易程序审理的一审案件之外的所有民事案件；就适用的法院而言，中级以上法院审判民事案件只能采用合议制，基层法院审理简单民事案件可以适用独任制；就适用的程序而言，合议制适用于一审普通程序、二审程序、重审及再审程序。特别程序审理案件通常情况下实行独任制，但选民资格案件和重大疑难案件由审判员组成合议庭审理；适用公示催告程序审理案件，可由审判员一人独任审理，但判决宣告票据无效的应当组成合议庭审理；以及企业法人破产还债程序，应当采用合议制。在不同的审级，合议庭的组成具有不同的要求。一审合议庭可以由审判员、陪审员共同组成，也可由审判员组成；发回重审的案件属于第一审，应当按照第一审程序组成合议庭；二审合议庭只能由审判员组成；再审合议庭，如果再审案件原来是第一审的，按第一审程序另行组成，如果再审案件原来是第二审的或者上级法院提审的，按第二审程序另行组成。2、【答案】AC【考点】一般地域管辖和管辖权异议【解析】根据《民诉意见》第9条的规定，追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。第5条同时规定，公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。因为原告起诉时在B县居住不到一年的时间，B县不构成民事诉讼法规定的“经常居住地”，所以仍应当以其户籍地为住所地，由A县人民法院行使管辖权。所以A项正确，B项错误。根据《民诉法》第38条的规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出，所以C项正确。同时根据《民诉法》第140条的规定，对管辖权异议的裁定，当事人不服的，可以上诉，但是不能向法院申请复议，所以D项是错误的。3、【答案】D【考点】管辖【解析】直接考民诉意见第8条，双方当事人都被监禁或被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖，被告被监禁或劳动教养一年以上的，由被告被监禁地或者被劳动教养地法院管辖。注意区分民诉法第23条所规定的，若只有被告被监禁，那由原告住所地法院管辖。对劳动教养的人提起的诉讼由原告所在地法院管辖。为什么呢？因为被告所在地无法确定。被劳教的人离开了自己所在地，人身自由又受限制，而且劳教地是不固定的。这个地方与原、被告及争议事实毫无联系，若由这个地方的法院管辖，不但给原告诉讼带来困难，而且对被告也是没有实际的意义，因此由原告所在地法院管辖。可如果被告被劳教教养一年以上，其劳教地就类似于“经常居住地”，由此地法院管辖有利于被告参加诉讼、有利于法院办案。对其他规定，考生应从这个思路上来学习。4、【答案】D【考点】合同管辖的确定【解析】在确定合同纠纷案件的管辖法院时，首先应看当事人之间是否存在有效协议管辖。根据我国民事诉讼法及司法解释的规定，协议管辖有效需符合以下条件：①协议管辖只适用于合同纠纷案件；②只适用于一审的地域管辖；③协议管辖必须采用书面形式，口头协议一律无效；书面协议有三种形式，即合同中的条款、独立的协议书及信函、电报、传真、电子邮件等其他书面形式。④只能在法律规定的范围，即被告住所地、原告住所地、合同签订地、履行地、标的物所在地人民法院之中进行选择，而且必须作出明确的、惟一的选择。例如当事人双方约定对于所发生的争议，由原告住所地人民法院和合同履行地人民法院管辖，根据最高人民法院《若干意见》第24条的规定，这类选择两个以上人民法院的协议为无效协议。⑤不得违反级别管辖和专属管辖的规定。根据上述条件，本案中的有关管辖的协议为有效的，因此，选项D是正确的。请注意，合同是否实际履行不影响对协议管辖是否有效的判断。5、【答案】AD【考点】诉讼标的、诉讼标的物、诉讼请求三者之间的关系【解析】诉讼标的是指当事人之间发生争议，并要求人民法院作出裁判的民事法律关系。诉讼标的不能任意变更，变更了诉讼标的就等于变更为新的案件；而在诉讼标的确定的情况下，诉讼请求是可以变更的，这并不影响案件的性质。而诉讼标的物是当事人之间争议的实体权利义务指向的对象。在本案中，甲之前起诉乙支付拖欠的房租，是合同之债，一方获得房屋的使用权，一方有收取房租的权利，诉讼标的是房屋租赁权利义务关系，具体到该案件的诉讼标的物就是房租。后来甲放弃该主张，要求法院判令乙偿还甲一年前的欠款，这时涉及到的