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交换不同种类毒品行为法律适用问题探讨 　　【案　情】 　　2007年3月15日21时许，经韦某牵线，徐某在上海市某某小区2号503室内，以14克左右冰毒与苏州来沪的陈某某(另案处理)交换了50克左右“K粉”。当日，陈即被公安机关查获，在其身上查获的冰毒经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重14.02克。相关涉案人员到案后，都对上述事实作了如实供述，50克左右“K粉”已被徐某吸食殆尽。 　　【评　析】 　　一、以不同种类毒品相互交换行为的定性 　　对于本案的定性有三种观点：第一种观点认为，本案被告人的行为不构成犯罪。第二种观点认为，本案被告人的行为构成贩卖毒品罪。第三种观点认为，本案被告人的行为构成非法持有毒品罪。笔者认为，本案徐某与陈某某以不同种类的毒品相互交换的行为应当构成贩卖毒品罪。以不同种类的毒品相互交换的行为能否构成贩卖毒品罪，关键在于对贩卖毒品行为的理解。狭义观点认为，贩卖毒品表现为非法转手倒卖毒品或者销售自制毒品的行为。广义观点则认为，贩卖毒品是指非法的有偿转让(包括买卖、交换、批发和零售)和以贩卖为目的而非法收购毒品的行为。笔者认为，广义贩卖毒品的观点符合我国打击猖獗的毒品犯罪的刑事司法政策，可以作为认定贩卖毒品罪采纳的标准。理由如下： 　　首先，毒品交易行为表现为对价销售。销售毒品的对价，不仅仅是金钱，也可以是以毒品换取等价的实物，或以毒品抵债，支付劳务费和工薪等，只要是实质上的有偿转让，就构成贩卖毒品行为。毒品贩卖行为的有偿性表现为两种情况：(1)以毒品这样的违禁品与可以合法流通的货物之间的互易。如某吸毒人员某日毒瘾发作，急需吸毒，身边又无现金购毒，遂将自己所开的一辆轿车折抵给贩毒分子，充作毒资。贩毒分子将毒品交易汽车的行为无疑已构成贩卖毒品罪。(2)以毒品这样的违禁品与其它违禁品或者非法财物的互易，如以毒品偿还赌债或者换购赃物。毒品完全可以成为有偿性的载体，成为贩卖毒品中的对价物。在以毒品换毒品这种交易方式中付出毒品的一方，是将毒品作为一种有价物品，根据毒品非法交易的市场价格，进行折算后按照相应的数量交付给对方，从而以毒品代替了本应由自己支付的现金，支付行为人主观上具有用毒品换取物质利益的目的，客观上这种交易行为也可给支付毒品方带来经济利益，双方对这种替代的支付方式一经认可交易即告成立。这种交易造成了毒品非法流通的后果，侵犯了国家对毒品的监管制度。因此，以毒品交易毒品的行为，无论是不同种类的毒品之间对价相易，还是同种类毒品之间纯度高的毒品对价交易纯度低的毒品，都可以构成贩卖毒品罪。 　　其次，从国外的相关立法实践来看，在对贩卖毒品行为要求具有利益要件的国家中，一般认为，毒品本身可以作为交易的标的，从而属于贩卖行为。“毒品可以被看作是禁毒法规中所要求的财产，在特定的情况下，可以被看作是反毒品交易法第四、五条中所规定的被告人所获利益之表现。同时，可以被看作第五(三)、六(一)条中所规定的财产。……趋势是被告人所获得的利益可以是毒品，只要他控制或者拥有它。”[1]作为流通领域内的毒品犯罪，贩卖毒品罪的危害主要表现在生产出的毒品经贩卖后进入消费领域得以流通，其妨害了国家对麻醉药品和精神药品的管制，并且对不特定多数人的身体健康造成损害。由于毒品的流通主要通过价值交换的方式来实现，因此从实质上而言，贩卖的本质是一种有偿的转让行为，即毒品的交易存在对价。当然，尽管毒品的贩卖与巨额利润有关，但这种对价体现形式，不应仅仅局限于金钱，也可以是以毒品易货，或是以毒品抵债等，只要是实质上的有偿转让都可成立贩卖毒品行为。 　　结合本案而言，徐某以14克左右冰毒与陈某某交换50克左右“K粉”，这种以不同种类的毒品相易行为可被认定为贩卖毒品的行为，即徐某与陈某某的行为都构成贩卖毒品罪。值得注意的是，本案特殊之处在于，陈某某贩卖给徐某的50克左右“K”粉在徐某被抓获时已被吸食殆尽，这部分毒品已经灭失，是否还可以定罪呢?笔者认为，虽然在贩卖毒品犯罪中毒品是最关键的证据，也是容易灭失的证据，毒品的数量和来源去向，不仅关系到量刑的轻重，而且还关系到罪与非罪、此罪与彼罪的认定，查清毒品的数量和来源去向特别之重要。但根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定：“有些毒品犯罪案件，往往由于毒品、毒资等证据已不存在，或者被告人翻供，导致审查证据和认定事实困难。在处理这类案件时，仅凭被告人口供依法不能定案。只有当被告人的口供与同案其他被告人供述吻合，并且完全排除诱供、逼供、串供等情形，被告人的口供与同案被告人的供述才可以作为定案的证据。”在贩卖毒品犯罪中，没有查获毒品，如果只有同案人的供述，而被告人予以否认的，即对毒品来源存有矛盾的，不予认定。如果被告人作了有罪供述，同案人的供述也能与被告人的供述相吻合的，在双方不翻供的情况下，一般可认定为贩卖毒品罪