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依法行政與法規搜尋 周志宏副教授 國立台北教育大學文教法律研究所 壹、依法行政 此為法治國家規範行政權與立法權關係之基本原則 在日本多使用「法治主義」之概念。 依法行政係強調「法之支配」（rule of law）為近代立憲主義憲法之基本原則，故通稱為「依法行政原則」。 德國基本法第二十條第三項：執行權及司法應受法律及法之羈束。 一、依法行政原則之意義 （一）依法行政之意義 依法行政原則係指「行政」權之行使應依據「法」或受「法」之拘束。 依法行政之意義： 1.行政為法律之執行 2.行政為法律之授權 3.行政受法律之限制 從依「法律」行政到依「法」行政 例如：行政程序法第4條：「行政行為應受法律及一般法律原則之拘束。」 （二）依法行政中「行政」之意義 1.行政係指公行政 行政（administration; Verwaltung）此一用語在西方是指執行或管理，此在公、私部門均存在，因此在行政法上所謂的行政，應限於「公」行政，而不包含私部門之行政在內。 2.行政之概念源於憲法上的權力分立原理 公行政是指國家或各級政府之行為，故其必須受到憲法之規範，特別是憲法上之權力分立原則。 行政是以權力分立為前提而作為相對於立法及司法之概念。 （三）依法行政中「法」之意義 依法行政的「法」性質上應是「他律」規範 依法行政之「法」源 1.成文法源：憲法、法律、條約、地方自治條例 行憲前的法規問題：寺廟監督條例（釋字573 ） 2.不成文法源：解釋與判例、習慣法、及一般法律原則 二、依法行政原則之依據 依法行政原則源自於法治國原則 法治國原則：「國家與人民之關係，均由法來規定，不能憑個人之好惡。亦即國家的所有行為都須要有法的依據，藉以保障人民之權益。」 法治國原則之內涵包括： （1）立憲政體原則 （2）權力分立原則 （3）依法行政原則 （4）基本權利的保障 三、依法行政原則之內容 （一）法律優位原則 消極的依法行政原則 例如：憲法171、172、116、125、中央法規標準法11、地方制度法30 （二）法律保留原則 積極的依法行政原則 例如：憲法23、中央法規標準法5、6 （三）法律的法規創造力原則 制定一般性法規係由立法權獨占但可委任行政機關，即承認委任立法。 例如：中央法規標準法7、行政程序法150 四、法律優越原則 （一）法律優越原則之意義 1.「國會決定之國家意思優位於行政所表達之國家意思。」 2.「行政行為或其他一切行政活動，均不得與法律相抵觸。」 3.法律優越原則強調法律優於行政行為及一切行政活動，由於法律為國會所定，故具有強調「民主」控制之意義。 4.只要求不抵觸法律，未要求須有法律之依據，故稱為消極的依法行政。 （二）法律優越原則之內容 此所謂之「法律」係指形式意義之法律。 但若依法位階理論則其他法規範，包括：憲法、國際條約、一般法律原則，甚至地方的自治條例在內，都拘束行政。 1.行政應受憲法的直接拘束 特別是受憲法基本權利之拘束。例如：德國基本法第一條第三項。 2.行政應受法律之拘束 法律係指立法院三讀通過總統公布之法律 例外：行憲前之寺廟監督條例（釋字573 ） 3.行政應受一般法律原則之拘束 一般法律原則包括： （1）比例原則 （2）不當聯結禁止原則 （3）信賴保護原則 （4）誠實信用原則 （5）明確性原則 （6）平等原則 （7）公益原則 （8）公正原則等 （三）行政有無違反法律優越原則之控制與司法審查 1.行政內部控制：上級機關對下級機關之合法性監督、訴願等行政救濟程序 2.立法控制：行政命令之送立法院備查 3.監察控制：監察院之糾正、糾舉、彈劾、審計 4.訴訟及司法審查：行政訴訟、命令違法、違憲之審查 五、法律保留原則 （一）法律保留之意義 1.「保留一定之行政事項，須要有法律之依據，行政權始得發動。」 2.「沒有法律授權，行政機關即不能合法的作成行政行為，蓋憲法已將某些事項保留予立法機關，須由立法機關以法律加以規定。」 3.「特定領域的國家事務應保留由立法者以法律規定，行政權惟依法律的指示，始能決定行止。」 「特定領域的行政行為，非有法律依據不得為之。」 （二）法律保留原則之依據 1.民主原則 2.法治國原則 3.人民基本權利之保障 （三）法律保留原則適用範圍之理論 1.侵害保留說：法律保留事項限於干涉行政。 2.全面保留說：法律保留事項包括干涉行政及給付行政甚至不分公權力行政或私經濟行政。 例如：奧地利憲法第十八條第一項：「整體國家行政之行使僅得基於法律為之。」 3.重要事項說( Wesentlichkeitstheorie )： 法律保留範圍包括干涉行政及給付行政中涉及原則性問題，具有重要性之事項。 重要事項：對於基本權利之實現具有重