建设工程施工承包合同法律讲座最终演示课件.pptVIP

建设工程施工承包合同法律讲座;主讲人介绍; 主要内容; 合同形式以及效力认定;一、合同的形式以及效力认定 （一）合同的形式; 只是，我们在理解“书面形式”时，需要注意三个问题。 1、关于书面形式的种类 “书面形式”不仅仅是传统观念中的双方签字盖章的合同书。现在，我国法律已经扩大了合同书面形式的范围。《合同法》第11条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。” 但是，在实践中，施工合同除了采用合同书形式外，一般不会采用其他书面形式，一方面大多施工合同都要提交建设行政主管部门登记备案，另一方面采用合同书的形式，更有利于明确双方权利义务关系，减少纷争。不过，其他书面形式，如往来信函、电报、传真，可以作为合同书的附件或者补充协议。 2、分包合同也是建设工程合同之一，也应当采用书面形式。 3、未采用书面形式但口头达成的施工合同已开始履行，其效力应当认定为有效，只是口头合同，可能会为双方产生纠纷又难以解决埋下伏笔。 ;案例：A公司与B公司分包合同纠纷;（二）建设工程施工合同效力的认定; （2）建设工程施工合同常见的无效情形 1、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级签订的建设工程施工合同； 2、没有资质的实际施工人借用有资质的施工企业名义签订的施工合同； 这种行为往往比较隐蔽，在双方没有产生纠纷的情况下很难认定和查处。最常见的形式是挂靠、联营、假内部承包、将包工头聘为承包人的项目经理等。 【提示：这种情况，往往是实际施工人拿不到工程款，从而引起诉讼纠纷时，才发现这种借用资质的实质情况】 3、必须进行招标而未招标或者依据无效中标结果签订的建设工程施工合同； 4、非法转包、违法分包建设工程施工合同； 5、其他无效的情形（《合同法》第52条） 如：双方当事人恶意串通损害国家、集体、或他人的利益而签订的合同；黑白合同，备案的是一份合同，实际履行的是一份合同，这是一种典型的恶意串通损害国家利益的合同。 【提示：发包人未办理施工许可证而擅自开工，并不影响施工合同的效力】;兰太公司与鑫蓝公司建设工程施工合同纠纷案; 法院经审理查明后认为，被告鑫蓝公司与没有资质的某农民施工队假联营真挂靠，并出借营业执照、公章给施工队与原告签订合同的行为违反了我国《建筑法》、《合同法》等相关法律规定，原告兰太公司与被告鑫蓝公司签订的建设工程合同应当认定无效。;二、建设工程施工合同的组成; 2、固定单价 综合单价包含了人工费、材料费、机械使用费、管理费和利润，在构成综合单价的各个要素中，主要是材料价格起决定性的作用。固定单价合同的风险，在很大程度上是材料价格的风险，主要有： （1）调整范围小 在固定单价合同中，发包人一般只同意对部分主材价格进行调整，可调整范围外的材料价格上涨，费用只能由承包人自己承担。 （2）价格调整范围约定不明的风险 在固定单价合同中，双方通常约定为“施工期间材料价格变动幅度超过±5%的则予以调整”；此种模式经常引发争议： ±5%的部分是否要列入调整范围； 如果材料价格上涨超过5%，5%的部分是否要列入调整范围。 这些如没有约定清楚，双方极易产生纠纷。 （3）调整方式约定不明的风险 在固定单价合同中，双方对材料价格变动的调整方式通常约定为“按双方核定的价格据实调整”；但双方按什么价格进行核定，易引发争议。如乙方认为按当时市场价，乙方认为应按政府信息价。;案例：A公司与B公司施工合同纠纷;（二）工程工期; （3）工期可以顺延的情况 《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）规定工期可以顺延的情况有： 1、发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件； 2、发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行； 3、工程师未能按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行； 4、工程师指令错误造成工期顺延的； 5、事故责任在第三人或者第三方造成工期顺延的； 6、设计变更和增加工程量； 7、一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时； 8、不可抗力； 9、延期开工请求获工程师同意或者工程师未在规定时间内对延期开工的请求作答复的； 10、发包人原因造成停工的； 11、工程师的检验影响施工正常进行，且检验结果为合格的； 12、对已隐蔽的工程重新检验，检验结果为合格的； 13、由于设计原因或者设备制造原因导致试车达不到验收要求，