[法学]商法总则与公司法2.ppt

商法总则与公司法 2010-2011年度 春夏学期 徐 浩 xuhao323@ 一、课程简介 时间安排：商法总则（2）、公司法（14） 教材：王保树、崔勤之 著《中国公司法原理》、最新修订第3版、社会科学文献出版社，2006年。但讲课内容不受此书限制。 参考书： 赵旭东主编《新公司法条文释解》，人民法院出版社，2005年； 安建主编《中华人民共和国公司法释义（2005年版），法律出版社，2005年； 〔美〕Steven L. Emanuel著《Corporations》，中信出版社，2003年 上课要求 1、每次上课无需带教科书，但必须带法律条文。条文形式不限，但最好包括公司法和公司登记管理条例。 2、上课时禁止发出声音。在不发出声音的前提下，一切自由。 3、有问题可以随时提出来，不过最好先举手。 考试 考试：期末考试100%，不计平时分。形式为一定数量的选择题和4到5个案例分析。 2005-2006考题－1 A股份有限公司董事会决定召开临时股东大会，讨论公司经营遇到的问题。董事长X发出了召集股东会召集通知。通知内容如下： 1、持有1000股以上的股东需前来参加股东大会，持股不足1000股的股东可填写随召集通知附送的表决票代替出席股东大会 2、会议议题如下： ①讨论解决公司困境的办法； ②增选2名董事； 　　 股东大会如期召开，共120名股东出席。85名股东同意解散公司，董事长认为赞成者已经超过出席会议人数的三分之二，可以形成决议，决议有效。 请你对A股份有限公司股东大会的召集和议事程序作出分析。 2005-2006考题-2 环宇国际股份有限公司章程168条规定：“意图在本公司董事会成员中推派代表的股东，必须持有本公司股份六个月以上，且在董事会换届选举时，新当选的董事不得超过董事会组成人员的二分之一。” 试对该条款表述上可能存在的问题以及条款的有效性作出分析。 第一部分 商法总则 商法是什么？ 商人之法v.商行为之法 法国大革命：平等思想·废除商人作为阶级的存在，以商行为为营业者即为商人＝客观主义立法 主观主义立法： 1897年新德国商法典（以任何人都可以成为商人为前提 ） 折衷主义立法：日本商法典 商行为 1、绝对商行为 2、营业商行为 3、附属商行为 绝对商行为 （1）投机购买及其实施行为 （2）投机出售及其实施行为 （3）在交易所进行的交易 （4）支票、本票以及其他有关商业证券的行为 营业商行为 （1）投机租赁及其实施行为 （2）为他人实施的加工·制造行为 （3）电力·煤气的供给行为 （4）运输行为 （5）承包作业·劳务 （6）出版·印刷·摄影的行为 （7）场所交易：以招揽顾客为目的所实施的场所交易。 （8）兑换以及其他的银行交易 （9）保险 （10）承接寄存 （11）居间或行纪行为 （12）承接商行为的代理 附属商行为 指商人为了其营业而进行的行为（比如，借入营业资金）。也就是说某个行为是否是商行为由行为人是否是商人来决定。 商行为通则 商行为的一般特征：营利性、快捷·简便、自由、安全 营利性：报酬请求权、利息请求权、商事法定利率利率 快捷?简便：商事代理的非显名主义、代理权不因本人的死亡而消灭、承诺通知义务 自由?安全：保管义务、保证的连带、留置权范围的扩大、允许流质。 商人与商人的辅助人－1 商人：自然人和法人（公司） 商业使用人：指隶属于一定的商人、辅助商人营业活动的人中拥有商人营业上的代理权的人。 经理人：作为总店或分店营业的负责人，被授予包括性代理权的商业使用人 。 ※代理权：有关营业的一切行为（诉讼和诉讼外）、不可限制（不能登记，因而不能对抗善意第三人） 义务：竞业禁止义务→介入权 商号 定义 商号是商人为表示营业上的自己而使用的名称；商号是名称，所以与自然人的姓名一样，必须是可以用文字表示、且可以称呼（发音）；商号是商人的名称，不是营业的名称； 特征 商号单一的原则 （一个营业只能使用一个商号）、商号选择自由的原则 我国的企业名称 企业名称应当由行政区划、字号或者商号、行业、组织形式依次组成，法律法规中另有规定的除外。例如：武汉江源娱乐有限责任公司，“武汉”为行政区划；“江源”为字号；“娱乐”为行业；“有限责任公司”为组织形式（企业名称登记管理规定，7/1、7/2）（国家工商行政管理局令7号，1991年7月22日颁布、实施） 例外：不需要冠以行政区划（7/3、13） 1、冠以中国、中华、国际