[司法考试]法律顾问实务.ppt

* 法律顾问实务 要素二：公司的诉讼法律地位 1、股东涉诉的情形 （1）因公司高层人员侵害公司利益之诉； （2）因公司以外的第三者侵害公司利益之诉； （3）因公司高层人员侵害股东利益之诉。 * 法律顾问实务 要素二：公司的诉讼法律地位 2、涉诉主体的法律地位 （ 1 ） 涉诉股东 （ 2 ） 涉诉公司 ( 3 ） 涉诉高管人员 ( 4 ) 涉诉公司以外的第三者 * 法律顾问实务 ▲ 股东派生诉讼机制的构成要素 要素三：诉讼利益风险 1、败诉的风险由涉诉股东承担； 2、胜诉的利益属于公司享有； * 法律顾问实务 ▲ 股东维权案例评析 （一）起诉高管----交回商业利益 （二）反诉交易相对人----确认供货合同无效 * 法律顾问实务 股东维权案例评析 （一）起诉高管------交回商业利益 1、股东的诉求。 2、公司在诉讼中的法律地位。 3、对方当事人的连带责任问题。 * 法律顾问实务 （一）起诉高管------交回商业利益 1、股东的诉讼地位及诉求。 在监事会拒绝为保护 A 公司利益而涉诉的情形下，B 公司作为 A 公司重要股东，有权根据公司法的上述规定，以自己的名义起诉 A 公司高管W ，要求 W 将所获取的商业利益无条件地交回 A 公司。 * 法律顾问实务 （一）起诉高管------交回商业利益 2、 公司在诉讼中的法律地位。 基于 A 公司的治理机关和监督机关怠于维护公司权益，致使公司无力自救；涉诉股东 B 与 A 公司之间形成了紧急性的“监护”关系；A 公司属于依附于涉诉股东 B 公司（原告）的有利害关系的诉讼参与人。 * 法律顾问实务 （一）起诉高管------交回商业利益 3、C 公司的连带责任问题。 B 公司必须举证证明 C 公司与 W 之间存在“恶意串通”或 C 公司对损害 A 公司合法权益具有“明知”的因素，否则，追究 C 公司的连带责任难以成立。 * 法律顾问实务 （二） 反诉------供货合同无效 1、 反诉的理由 2、商事行为的法律考量 3、供货合同的效力 * 法律顾问实务 1 、反诉的理由 （1）任职无效 S 的任职在公司法上被规定为一种 “法定无效”行为，即董事长的任职资格及任职无效，因此其代表 A 公司所实施的商事行为也无效。 * 法律顾问实务 1 、反诉的理由 （2）法律依据 公司法第147条规定，担任破产、清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员；公司违反该规定选举、委派董事、监事或者高级管理人员的，该选举委派或者聘任无效。 * 法律顾问实务 2、商事行为的法律考量 ? （1）商事行为法律效力不但要受到公司法的规范，而且也要受到民法、合同法的调整。 民商法在司法实务中必须作为一个整体来考量。 * 法律顾问实务 2、商事行为的法律考量 ? （2）董事长的内部任职虽要受到公司法的制约，但其对外进行民商事活动则要受到民事法律制度的制约。 * 法律顾问实务 2、商事行为的法律考量 ? （3）合同相对方在进行商事活动时，不可能对交易相对人有关内部任职资格负有审查义务，完全有理由相信该公司的董事长具有代表该公司的法定资格；董事长的任职法定效力只能约束公司内部的有关法律主体，而不得对外对抗第三人。 * 法律顾问实务 2、认定供货合同无效的法律根据 ? （1）合同法关于表见代理的法律规定 ——行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。　　——法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 * 法律顾问实务 2、认定供货合同无效的法律根据 ? （2）合同法关于无效合同的法律规定 —— 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；