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4月16日代理词
代理词
尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:
根据我国《民事诉讼法》和《律师法》的相关规定,黑龙江继东律师事务所接受本案原告人于振和同志的授权委托,指派本律师作为其诉讼代理人依法参加本案一审民事诉讼、调解活动。
通过今天下午的庭审调查、质证,使本律师对本案纠纷产生的主要事实、证据、法律责任等问题有了更加清楚的认识和了解,为了积极协助并认真配合人民法院依法调解或公正裁判本案,使本案纠纷能够得到妥善解决,认真履行代理律师的法定职责,现在依法发表以下几点代理意见,如果认为正确的话,请能给予采信。
由于对本案纠纷产生的主要事实、证据和法律责任问题已在法庭调查阶段充分举证、质证,特别是原告人在《起诉状》和补充《起诉状》中已叙明,且有充分、合法、有效的证据证实,在此不再重复。下面就以下几个问题提出代理意见:
一、被告及其代理人申请重新鉴定无事实、理由、证据和法律、司法解释依据。由于在去年8月5日和9月5日本案庭审中,被告代理人对绥化市人民医院司法鉴定中心绥医鉴(2011)法鉴字第166号《鉴定意见书》先是提出异议,后又提出重新鉴定,经本院提供相关材料由哈尔滨市中级人民法院委托北京明正司法鉴定中心于2012年2月25日作出了京正(2011)哈医鉴字第319号《司法鉴定意见书》,该鉴定书提出四项鉴定意见。庭审中,被告代理人称已向本院递交了重新鉴定申请书,并且提出了异议理由。但,由于被告代理人没有提供证据证明存在我国《民事诉讼法》特别是最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条一款列举的四种情形,因此对被告的重新鉴定申请,人民法院不应准许。
二、被告及其代理人提出“一事不再理”的意见,不符合本案事实情况。由于本案原告人客观仍需住院或门诊治疗,仍需药物和护理依赖,导致其不能继续工作,以上情况与被告错误医疗行为存在因果关系。对此,《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三十七条、《黑龙江省高级人民法院关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第三十二条,均有明确规定,简言之,即人民法院的生效裁判对预期可能发生的损失已一并作出处理的,当事人不得再行起诉;未作处理的,患者因同一医疗损害发生新的损失后,可以另行提起民事诉讼。结合本案主要事实和证据,不存在“一事不再理”问题。
三、关于给原告人赔偿项目、数额和计算方法及相关依据问题。根据通过庭审调查、质证可以认定的本案主要事实、证据及法律责任。参照本院(2009)南民二初字第1510号《民事判决书》判决中主次责任的比例,原告人对各项赔偿数额均按80%向被告主张权利。对原告人误工费、护理费的计算方法,除依据相关法律、法规、司法解释的相关规定外,原告人依据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(2008年1月3日劳社部发【2008】3号)的前二条规定(即日工资的计算方法)计算的误工费、护理费。
以上代理意见,请合议庭在合议时能给予认真考虑。关于对本案适用法律问题,已在原告《起诉状》、补充《起诉状》中写明,不再重复。谢谢,我的代理意见讲完了。
代理人:石永坚
二O一二年四月十二日
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