重整期间公司控制权二元模式探究_兼论我国破产管理人制度的不足与完善.pdfVIP

年 月 求是学刊 2010 9 Sep.,2010 第 卷 第 期 37 5 SEEKING TRUTH Vol.37 No.5 重整期间公司控制权二元模式探究 ——— 兼论我国破产管理人制度的不足与完善 齐 明 （吉林大学法学院，吉林长春 130012） 摘 要：对已陷入经济困境的公司进行破产重整或者清算，其目的在于对损失进行分配并且以提升公司价值 和减少利害关系人损失的方式运营公司资产。 随着破产重整在现代破产法中的作用越来越被重视，重整期间 公司经营控制权及其主体间的问题也由此突现。 我国现行破产法所建立的破产管理人模式和美国破产法中确 立的DIP 模式是两种不同的公司控制模式，它们既来源于不同理念又将产生不同的司法实践结果。 我国现行 的控制权制度应当借鉴美国经验进行完善。 关键词：破产管理人；DIP ；公司控制权；利益冲突 作者简介：齐明（1976—）， 男，法学博士，吉林大学法学院教师，从事中国商法学及比较商法学研究。 中图分类号： 文献标识码： 文章编号： （ ） 收稿日期： D922.291.92 A 1000-7504 2010 05-0095-05 2010-05-05 一、 破产公司的经营控制权——— 商业 了公司股东对公司的优势地位，结果导致公司控 制人义务对象分化，致使公司董事和经理要超越 决策权与司法治理 原有的对公司出资人的受信义务而对公司的债 破产涉及对已经陷入经济困境的公司进行 权人负责。 破产法虽然为进入破产程序中的公司 重整或者清算，其目的在于对破产的损失进行分 设定了详细的破产程序，但是这些法律规定不足 ［ ］ 配并且在可能的情况下， 以能够提升公司价值1 以解决公司经营中遇到的所有问题。 因为公司尽 ［ ］ 2 和减少所有关系人损失的方式运营公司资产 。 管在破产程序所设定的框架下运行，但破产程序 如果破产重整能够提升公司的价值，就可以减少 仍然受到公司经营的动态环境的反作用，结果导 利害关系人的损失；如果实现价值提升的成本低 致破产公司需要拥有一定的商业决策权才能维 于所获得的价值，那么该规则就取得了预期的效 持正常的商业经营。 ［1］ 果——— 提升了净价值 。 破产重整的目的导致重 破产程序要求公司控制人对公司不仅拥有 整期间公司经营控制权问题的产生，并且决定破 经营控制权，而且拥有破产程序所赋予的其他职 产管理人或者DIP① 在重整过程中经营公司所能 权，例如决定债权人债权请求、确定债权、决定继 扮演的角色。 续履行或者拒绝待履行合同和在一定期间内排 破产程序对公司经营所产生的重大影响导 他性提交重整计划的职权。 我国新破产法第三章 致破产重整中的公司控制权与非破产公司存在 创