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第十二章 诉权和诉 第一节、诉权 一、诉权的界定 诉权，即当事人请求人民法院行使审判权，以保护其财产权利和人身权的基本权利。?在民事诉讼理论中，一般认为诉权具有双重含义，即诉权包括程序意义上的诉权和实体意义上的诉权。 关于诉权学说的历史发展，在传统的诉权理论阶段，先后形成了三种不同的诉权学说：即“私法”诉权说、抽象诉权说与具体诉权说。抽象诉权说和具体诉权说均属于公法诉权说的范畴。二次世界大战之以后，诉权学说的研究出现了以下几个新的发展趋势，即诉权的宪法化、诉权规定和保障的国际化以及诉权否定说。我国目前诉权理论研究以二元诉权说为民事诉讼法学界的通说。近来也有学者发展出了新诉权理论。 二、诉权与诉讼权利的关系????????诉权与诉讼权利的区别，一是法律依据不同；二是享有的主体不同。诉权与诉讼权利的联系主要表现在两个方面：一是诉权是诉讼权利的基础，诉权决定诉讼权利；二是诉讼权利由诉权派生，以诉权为核心，是诉权在各个不同诉讼阶段的不同表现形态。 三、诉权理论的思考 对诉权理论的全面深入研究，至少还应涉及以下一些基本问题，即诉权的主体和内容；诉权与审判权的关系；诉权与诉讼权利能力的关系；诉权的取得和丧失；诉权的放弃和转让；对当事人行使诉权的限制等等。 其他诉讼参与人（包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员和协助执行人） 诉权主体（当事人） 诉权与诉讼权利的区别之一：主体不同 诉讼权利主体，即民事诉讼法律关系主体， 第二节 诉 一、诉的概念与特征 诉是当事人依照法律规定，向人民法院提出的保护其合法权益的请求。具有以下特征：1、诉的主体只能是民事诉讼当事人；2、诉的内容是可以依法请求保护的民事权益；3、诉的前提必须是民事法律关系处于非正常状态；4、诉只能向国家司法机关的人民法院提出。 诉 =请求 诉的特征 诉是当事人 期望获得司法 保护的一种请求 诉是当事人用来 保护自己民事权益 的一种救济手段 诉是法院行使 审判权的前提 二、诉的双重含义 诉的双重含义，即程序意义上的诉和实体意义上的诉。 请求 启动诉讼程序 程序意义上的诉 保护民事权益 实体意义上的诉 法院 诉与起诉、诉讼、诉讼请求的界限 诉与诉权的关系 第三节 诉的要素 一、诉的要素 诉的要素，是指构成一个诉所必不可少的能使诉特定化的因素。它是构成一个诉必不可少的组成部分，是诉的内在组成。 二要素说：诉的标的、诉的理由 三要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体 四要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体、诉讼请求 二、诉的主体 诉的主体就是诉讼的当事人；任何一个诉，都必须要有当事人。 三、诉的标的 诉的标的即诉讼标的，是指当事人与人民法院之间的诉讼权利和诉讼义务所指向的客观对象，即当事人之间争议并由人民法院裁判的对象。注意诉讼标的与诉讼请求、标的物的界限。理解诉讼标的的识别标准。 大陆法系国家关于确定和识别诉讼标的的学说 1．关于旧实体法说 实体法上的请求权=诉讼标的 2．关于诉讼法说 二分肢说：诉讼标的=诉的声明/原告陈述的事实理由 一分肢说：诉讼标的=诉的声明 3．关于新实体法说 诉讼标的=事实关系 我国诉讼标的理论研究之现状 关于诉讼标的的概念 主要有三种观点： 一是争议的“实体法律关系”说 二是“实体权利主张”说 三是“争议的实体法律关系和实体权利主张”说 四、诉的理由 诉的理由，即当事人向人民法院请求审判保护和进行诉讼的根据。没有诉的理由，当事人的诉讼请求就不能实现。 第四节 诉的种类 一、确认之诉 确认之诉，是指一方当事人请求人民法院确认其与对方当事人之间存在或者不存在某种民事法律关系的诉。确认之诉有肯定确认之诉和否定确认之诉之分。 二、给付之诉 给付之诉，是指一方当事人请求人民法院判令对方当事人履行一定民事义务之诉。给付之诉以请求履行的义务是否到期为标准，分为现在给付之诉和将来给付之诉。以给付的内容为标准，分为物的给付之诉与行为的给付之诉；物的给付之诉又分为特定物给付之诉与种类物给付之诉。 三、变更之诉 变更之诉，是指一方当事人请求人民法院通过判决，改变或者消灭其与对方当事人之间现存的某种民事法律关系之诉。变更之诉有实体法上的变更之诉与程序法上的变更之诉之分。 第五节 反诉 一、反诉的概念与特征 反诉，即在已经开始的诉讼中，本诉的被告通过人民法院向本诉的原告提出的一种独立的反请求。反诉具有以下特征：1、反诉当事人的特定性。2、反诉请求的独立性。3、反诉时间的限定性。4、反诉目的的对抗性。理解反诉与反驳的关系。 二、提起反诉的方式和条件 被告可以随同答辩状提出反诉，也可以