劳动关系之终止解雇与终止保护.doc

- PAGE 66 - 我國勞動法終止保護制度重新建構之研究 目錄 壹、「終止」與「終止保護」法律制度之一般性基本原則 一、「終止」與「終止保護」法律制度之發展與基本思想 (一) 「終止」法律制度之功能及其歷史發展 1、終止與契約自由 2、「終止」法律制度之發展 (二) 「終止保護」法律制度之功能及其形成 二、「終止」與「終止保護」法律制度之經濟上及社會政策上的意義 (一) 總體層面：國民經濟上、勞動政策上與社會政策上之觀察 (二) 個體層面：企業經營管理上與企業社會學上之觀察 1、企業經營管理上之觀察 2、企業社會學上之觀察 (三) 立法上與司法上之衡量 貳、終止之基礎法律結構 一、終止之概念與構成因素 (一) 終止之概念 (二) 終止之構成因素 1、終止之意思表示 2、期間與期日 a、終止預告期間 b、終止期日 c、終止意思表示期間 (終止權行使期間) d、行使終止權之等待期間 e、小結 二、終止之種類 (一) 通常終止 (一般終止，ordentliche Kündigung) (二) 特別終止 (au?erordentliche Kündigung) (三) 變更終止 (?nderungskündigung) 參、德國終止保護法律制度之發展歷史及其終止保護態樣 (一) 限制終止自由之制定法規定 (二) 終止保護之目的 1、個別的終止保護 2、基於勞動市場政策因素之終止限制 3、終止保護法中之集體利益 (kollektive Interessen) 的保護 (三) 終止保護之各種態樣 1、終止預告期間之遵守 2、終止事由之具備 3、行政主管機關之許可 4、終止之禁止 四、德國終止保護法律制度之憲法基礎 (一) 終止自由之憲法上基礎 (二) 終止保護之憲法上基礎 (三) 衡量與具體結論 肆、我國勞動基準法關於勞動契約終止規定之實務見解整理 伍、結論與建議 - 立法上相關建議及其條文內容  我國勞動法終止保護制度重新建構之研究 壹、「終止」與「終止保護」法律制度之一般性基本原則 一、「終止」與「終止保護」法律制度之發展與基本思想 (一) 「終止」法律制度之功能及其歷史發展 1、終止與契約自由 「終止」(Kündigung) 係所有的繼續性債之關係 (Dauerschuldverh?ltnis) 所共有的一種制度，此一制度之自始的基本目的係在於使（不定期之）繼續性債之關係的權利與義務在時間上得以較為明確。此種時間上加以明確化之需求主要係基於契約給付之履行期的確定，例如借貸物返還義務之履行期的確定是，以及基於時間上不定期之契約關係的結束而形成。為達到此二種目的或需求之滿足 (即給付義務履行期之確定與契約關係之結束)，早在中古時代法制史上即已運用契約終止此種制度 Vgl. nur Mitteis-Lieberich, Deutsches Privatrecht, 7.Aufl., 1976, Kap.46 I 3 c zur Darlehensrückzahlung.，不過，一直到 19 世紀時契約自由基本原則被完全確立且肯定當事人之得結束繼續性的契約關係之後，契約終止制度始逐漸發展成型而具有向將來結束、消滅契約之功能。此種契約終止制度尤其對僱傭契約亦有適用 (我們今日所稱之僱傭契約直到 19 世紀之時仍是具有所謂「雇役契約」(Gesinde-dienstvertrag) 之形式，依約應服雇役之一方對他方有嚴格的服從義務，而他方對之則亦有刑罰之權力 Vgl. nur Mitteis-Lieberich, Deutsches Privatrecht, 7.Aufl., 1976, Kap.46 I 3 c zur Darlehensrückzahlung. 就勞動關係之終止 (即解僱) 而言，資本主義在肯定勞動力得作為勞動市場上之商品來加以自由買賣的必然前提下，必定是認定勞工作為勞動力所有者始終只能在一定的時間內出賣其勞動力，只讓勞動力買受人 (雇主) 在一定時期內暫時支配、使用其勞動力，換句話說，勞工在讓渡自己的勞動力時並不澈底放棄自己對勞動力的所有權，這是資本主義存在的前提要件，而為要讓勞工只是在一定時期內出讓其勞動力之支配、使用權，則必須在法律上肯定定期勞動契約及不定期勞動契約之終止制度，故勞動契約終止制度是資本主義勞動市場之本質成分，伴隨著自由的勞動契約制度之發展成型而必然同時形成勞動契約之終止制度 參見馬克思，資本論第一卷， 參見馬克思，資本論第一卷，MEW Bd.23, S.182，中譯本第 191 頁及註解 40，惟中譯本誤將「終止」譯為「解除」；黑格爾，法哲學原理，第 67 節，范揚?張企泰譯，里仁書局，民國 74 年，第 87 頁。 2、「終止」法律制度之發展 在