0707第七章 破产清算[资本运营管理].ppt

* 参考答案： 1.甲工商银行可以申请东方鞋业有限公司破产。 2.第一次债权人会议召开时间不合法，应于债权申报期限届满后15日内召开；清算组成立时间和组成人员不合法，清算组应在破产宣告后15日内成立，法官不能成为清算组成员。 3.甲工商银行对清偿方案的异议成立，有财产担保的债权可由担保物优先清偿。 4.乙皮革公司取回皮革抵债属于个别清偿行为，不合法。清算组有权追回。 5.本案分配顺序：别除权可就担保物优先行使，破产财产在优先拨付破产费用后，支付所欠职工工资和劳动保险费用，再支付所欠税款，然后清偿破产债权。 * 东方公司破产分配顺序： 厂房办公楼 400万元 设备车辆 200万元 产成品 100万元 原材料 100万元 拍得700万元 0.银行有担保债权 300万元 1.破产费用100万元 2.劳动债权100万元 3.税收债权100万元 4.破产债权1500万元 变价 分配 担保 第五节 破产程序的终结 一、破产程序终结的原因和效力 1.企业破产的终结 ，企业丧失法律人格： （1）破产财产分配完毕 （2）破产财产不足以支付破产费用 2.企业不破产的终结，企业不丧失法律人格： （1）有不予宣告破产的法定事由 （2）和解整顿成功 二、破产清算终结的效力 1.对于破产人的效力 主体资格消灭，所负剩余债务免除。 2.对于破产债权人的效力 剩余债权消灭，但可接受追加分配。 和解整顿成功的，免除的部分债权不得主张。 债权人对破产人的保证人和连带债务人的权利不受影响。 3.对破产机关的效力 在完成职责后解散。 第六节 免责与复权 一、免责制度 破产免责制度，是指在破产程序终结后，依照破产法的规定，对于债务人未能依破产程序清偿的债务，在法定范围内免除其继续清偿的责任。 （一）免责制度的意义 意义：救济债务人 基础：债权人与债务人利益的平衡 对象：适用自然人破产 发展：从不免责主义到免责主义 质疑：免责制度的合宪性 （二）免责制度的立法例 英美法系国家多采用当然免责主义，如美国 大陆法系国家多采用许可免责主义，如日德 （三）免责的效力 1.债务人：免除继续清偿的责任 2.债权人：不能请求履行或强制执行债务 （四）免责范围的限制 1.不能免除的债务（列举） 如：国债、罚金、税收、工资、恶意侵权之债 2.免责的取消---不诚实 有破产欺诈行为 欺诈取得免责资格 损害债权人利益 二、复权制度 复权，是指通过法定程序解除破产债务人因破产宣告所受到的公法和私法对其权利和资格的限制，恢复其固有权利的制度。 （一）复权制度的立法例 1.当然复权主义 2.许可复权主义 （二）复权的事由 1.清偿债务 2.权利限制到期 （三）复权的效力 （四）取回权行使的时间和方式 1.时间：破产宣告至破产终结前 2.方式：向破产管理人请求取回 二、别除权 （一）别除权的概念和特征 别除权是指债权人不依破产程序，而由特定财产单独优先受偿的权利。 别除权以财产担保权以及其他优先权为基础，如抵押权、质押权、留置权、和船舶优先权、建筑物优先权等。 （二）别除权的行使 （1）别除人占有标的物的，可自行依法处置。 （2）别除人不占有标的物的，须向清算组主张权利，不可自行处置。 第三节 破产债权和抵销权 一、破产债权的概念和特征 （一）破产债权的概念 破产债权是指破产程序开始前成立的、对破产人享有的、必须通过破产清算程序受偿的财产请求权。 （二）破产债权的特征 1．破产债权基于破产程序开始前的原因成立 2．破产债权是对人的请求权 3．破产债权是具有财产给付内容的请求权 4．破产债权必须是能够强制执行的债权 5．破产债权必须依法申报和确认，并通过破产清算程序按比例受偿 二、破产债权的范围 1.无财产担保的债权。 2.放弃或丧失优先受偿权的债权或其未足清偿部分的债权。 *破产债权的具体范围和例外： 见《规定》第55条、59条、61条、62条等 第55条　下列债权属于破产债权： (一)破产宣告前发生的无财产担保的债权； (二)破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权人放弃优先受偿的债权； (三)破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权数额超过担保物价值部分的债权； (四)票据出票人被宣告破产，付款人或者承兑人不知其事实而向持票人付款或者承兑所产生的债权； (五)清算组解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权； (六)债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权； (七)债务人发行债券形成的债权； (八)债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权； (九)债务人的保证人按照《中华人民共和国担保法》第32条的规定预先行使追偿权而申报的债权； (十)债务人为保证人的，在破产宣告前已经被生