合同法讲座课件第二部分.pptVIP

第二部分合同的起草与审核实务 内容提要 一、合同起草、审核前的准备 二、合同起草、审查的逻辑 三、合同起草、审核的要点 合同起草、审核前的准备 一、收集合同各方起草或审核合同的相关基础资料和基本信息。 由经办人通过当面口述或电话，递交书面材料或者传真、电子邮件等方式取得商务要点等合同必要的相关资料和说明相关情况，以便起草或者审核合同。——最主要是需要了解或询问合同当事人双方最关注或担心的问题。 二、了解合同签订的真实目的和签订背景 明确合同目的，揣摩合同各方的真实意思，确定合同的性质和合同的准确名称，列举合同双方的权利和义务，确保合同的合法有效性。 着手起草或审查合同之前，在经办人准备好相关材料的同时或之后，可以通过电话、电子邮件，面谈或参与谈判的形式，摸清当事人拟签合同的动机和目的。 实践中，意思传达往往过于局限或合同起草审核原材料十分有限，合同起草人或审核人掌握的信息的缺乏和偏差会导致合同设计的偏差。 三、拟订合同提纲，敲定合同审核要点 列出合同交易的要点，即合同的清单、目录或概述，弄清合同有哪些重点、难点。要尽可能预见到许多可能发生的各种情况，要能清楚地描述发生这些情况的应对解决办法，要专门查询了解专业情况，必要的情况向有关专业人士或部门咨询。 例如RTKL合同中关于国际税收的问题 四、初步判断合同的合法性 合同审核“先定框架，后定细节”。 合同有效性问题具体分为： 1）合同主体合法， 2）合同目的合法， 3）合同内容、合同形式及程序合法。 合同的合法有效性是首要的，如发现拟起草或审核以及修改的合同存在合法性或效力问题，应当暂停细节审核。 判断合同合法性和效力，除了《合同法》第五十二条的规定外，还要注意一些特别法的规定，尤其注意相关法律、法规和司法解释关于强制性、禁止性的规定以及合同效力规定。 合同起草、审查的逻辑 (一)大前提——审阅背景材料、合同目的、交易情况以及利益诉求等; (二)小前提——查阅合同所涉事项全部相关法律法规、司法解释、部门规章、国际惯例、有关合同范本; (三)结论——根据大前提和小前提的对比调整推出合同的草稿、审核意见或修改建议。 合同起草、审核的要点 一、审“主体” 审彼方以及己方甚至涉及的第三人，审核合同主体是否具备完全的民事行为能力，是否具备特定的专业资质和专门许可，还可进行必要的资信调查等。 举例说明： 一、我们审核过的合同中，有个别合同是以分公司的名义直接签订的合同，这一类合同需特别注意：1、尽量与其总公司签订合同，不直接与分公司签订合同；2、如只能与分公司签订合同，必须先确定该总公司与分公司之间的关系、分公司应提供相关的营业执照、资质证明等； 二、我们接触得较多的需专门资质的合同有建设工程施工合同、装修合同等。 二、审“方式” 审合同是否需以招标、拍卖等特殊的方式缔结，尤其是建设工程发包、市政特许经营、国有资产转让、上市公司收购和政府采购等都可能涉及特殊的签订方式。 说明：我们接触较多的建设工程施工合同，根据招投标法的规定，由企业自筹方式承担建设资金的建设项目并不强制要求进行招投标，但实际操作中，有关建设行政主管部门要求该类工程也履行招投标程序，故我们在审核该类合同时，除需注意合同本身的条款外，还要注意该类合同招投标文与合同文本的衔接问题。 　三、审“意思” 审意思表示是否真实，防止信息传递发生的扭曲或衰竭，要了解合同当事人的最真实的想法，能否满足当事人交易需求，看合同主体的意思表示是否失真。 说明：意思表求是否真实，特别是已方的意思表示是否真实、准确，合同经办人员应当了解得最为清楚，这就要求合同经办人员在起草、审核合同时既要留意合同的内容完整全面与否、表述精准与否。律师在审核合同时，因对背景资料掌握程度有限，且不可能全程参与所有的合同谈判，合同经办人不能过分依赖律师把关。 四、审“标的” 审交易标的是否合法，交易标的的交易是否处于受限状态，对标的相关法律、规范和标准的引用是否到位，尤其是对标的定性分析和定量描述是否全面、精准。 　五、审“支付” 审核支付方式如货币、易货等细节，总价、单价、价格构成、支付方式、支付步骤、账户等是否明确。 一般情况下，作为买卖合同的买方或服务类合同中接受服务的一方，我们均建议在付款期限、金额上作出限制，以起到督促卖方或服务提供方更好地履行合同的作用。 六、审“财税” 合同与税法直接挂钩，税收是合同的成本之一，应当充分评估合同的约定和履行对合同税收的影响。 一般情况下，纳税义务为收款一方的法定义务（合同当事人另有约定的除外）。特别需要注意的是具有涉外因素的合同中，