【干货】精而全的股权收购法律业务指引.docx

 PAGE \* MERGEFORMAT 17 【干货】精而全的股权收购法律业务指引 （一）相关术语 1．收购 收购指收购方出于资源整合、财务税收、提高企业市场竞争力等方面的考虑，通过购买目标公司的股权（股份）、以其他合法途径取得目标公司的股权（股份）或购买目标公司的资产并得以自主运营该资产的行为。 2．目标公司 目标公司指被收购股权（股份）或资产的有限责任公司或股份有限公司。 3．兼并、合并、收购和并购 （1）兼并（Merger）指两个以上独立的企业或公司合并组成一家企业或公司，通常由占优势的一个吸收其他企业或公司。 （2）收购（Acquisition）指一个企业或公司以现金、股票或者债券等支付方式购买另一个企业或公司的股票或资产，以取得控制权的行为。 （3）合并（Consolidation）指两个以上企业或公司互相合并成为一个新的企业或公司，包括吸收合并和新设合并。 （4）并购（Merger and Acquisition, MA）一般指兼并、收购和合并的统称，即：一个企业或公司购买其他企业或公司的全部或部分资产或股权，从而影响、控制其他企业或公司经营管理的行为。 （二）收购的分类 按照收购标的不同来划分，有限责任公司收购方式有资产收购和股权收购。 1．资产收购：以目标公司的全部或部分资产为收购标的。 2．股权收购：以目标公司股东的全部或部分股权为收购标的。 （三）资产收购与股权收购的优劣比较 1．资产收购 （1）优势：不承继目标公司的债务（或有债务）、劳动关系、法律纠纷等。 （2）劣势：需要办理有形资产、无形资产（专利、商标、著作权、资质等）、证照的变更手续；税负比股权收购高。 2．股权收购 （1）优势：无需办理有形资产、无形资产、证照的变更手续；税负比资产收购低。 （2）劣势：承继目标公司的债务（或有债务）、劳动关系、法律纠纷等。 3．资产收购与股权收购的税负比较 项目资产收购股权收购法律依据纳税义务人收购方、被收购方收购方、被收购方股东略所得税涉及涉及《企业所得税法实施条例》；《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号）增值税涉及不涉及《关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第13号）营业税涉及不涉及《关于纳税人资产重组有关营业税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第51号）（四）特别注意事项 1．目标公司其他股东的优先购买权处理 应充分保障目标公司其他股东的优先购买权，在履行法定程序排除其他股东的优先购买权之后始可进行股权收购。 2．国有资产或股权的收购（专题另行阐述） 应注意清产核资、财务审计、离任审计、资产评估、转让公告等关于国有资产或股权转让的特别规定，并履行相关的核准、审批手续（详见国有资产管理的相关法律规范）。 3．外国投资者收购境内公司资产或股权（专题另行研究） 应注意外汇管理、反垄断审查、关联关系披露、资产评估、对价支付、审批与登记等特别规定（详见外国投资者收购境内公司资产或股权的相关法律规范）。 （五）适用的主要法律规范 1．公司法相关：《有限责任公司规范意见》与《股份有限公司规范意见》（体改生〔1992〕31号）、《公司法》（1993年12月29日起的历次修订版本，最新修订于2013年12月28日）及相关的法律、法规、规章、其他规范性法律文件。 2．基本法律规范：《合同法》、《物权法》、《土地管理法》、《城市房地产管理法》、《担保法》、《商标法》、《专利法》、《著作权法》、《劳动合同法》等法律、法规、规章及其他规范性法律文件。 3．特定领域法律规范：与目标公司所属行业相关的法律、法规、规章及其他规范性法律文件，如：《房地产开发企业资质管理规定》、《建筑法》、《食品卫生法》、《医疗器械监督管理条例》等。 二、股权收购法律业务流程 （一）收购双方进行洽谈，达成初步收购意向。 此阶段主要是收购方与目标公司及股东进行接触，一般情况下，律师与会计师等中介机构尚未实质性介入。 （二）收购方委托律师、会计师开展尽职调查 1．律师与会计师可相互推荐，律师在尽职调查报告中需要援用“资产负债表、利润表（损益表）和现金流量表”。 2．律师与委托人签订《股权收购专项法律服务合同》。 3．调查结束后，律师向委托人提交《尽职调查报告》。 4．律师必须注意保存完整的工作底稿备查。 （三）正式谈判，签订收购协议 此阶段，律师参与收购谈判，并制作《股权收购协议》。 （四）收购双方的内部审批 1．收购方是公司法人的，应提交股东会审议表决；收购方是自然人的，无须审议表决。 2．被收购方是公司法人的，应提交股东会审议表决；被收购方是自然人的，无须审议表决。 3．无论被收购方是公司法人还是自然人