采购、施工合同和招投标常见法律问题.pptxVIP

采购、施工合同和招投标常见法律问题集团法务部　董晓利合同是当事人之间的法律案例：工程款结算风险 公司与总包单位签订的《建设工程施工合同》中均明确约定“发包人在收到竣工结算资料后 天内审计完毕，逾期视为认可承包人送审价为最终结算价”。 实际履行中，承包人向公司递交了竣工结算资料后，由于内部审批流程的问题，未在合同约定的审计期限内完成审计或提出异议；承包人在与公司沟通不顺的情况下，向法院主张以送审价作为最终结算价。合同是当事人之间的法律工程建设施工合同司法解释：第二十条　当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。珍惜立法的机会 合同的主要条款1、主体2、标的3、数量；4、质量；5、价款或者报酬；6、履行期限、地点；7、违约责任； 8、解决争议的方法。 采购、施工合同中的常见问题第一部分：合同订立中的常见问题一、合同主体常见问题二、合法性常见问题三、风险分担常见问题四、决策审查常见问题五、具体条款常见问题六、合同不完整 一、合同主体常见问题 1、主体是否合法 2、是否有资质或许可等要求 3、是否具备履约和责任承担能力1、主体是否合法子公司和分公司的缔约资格 资格欠缺的补救方法： 授权委托书 2、特殊主体和资质要求（1）特殊主体要求 例如，土地出让的出让方 市、县人民政府土地管理部门？ 开发区管理委员会？　 特殊主体和资质要求（2）特殊资质要求例1，房地产开发承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；例2：物业管理资质物业管理企业超资质承接项目例3：发包人将项目发包给没有相应资质的人 “雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。” 特殊主体和资质要求建设工程合同纠纷司法解释中的无效合同：1、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；2、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义；3、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效；4、承包人非法转包建设工程；5、承包人违法分包建设工程。 主体审查中的形式问题关注点1、印章和名称，落款与签字人是否一致例1、非法定名称例2：台头：甲方万科企业股份有限公司； 落款**万科企业有限公司? （某一线公司）? 例3： 某业主的父亲于2007年以该业主的名义与某一线公司签订了车位买卖协议、购买车位一个。2009年因车位物业费交纳产生争议，该业主以车位购买时未经其本人授权为由，向法院起诉要求认定车位买卖合同无效、公司退回车位款。在法庭审理中，该业主称其未授权、当初也不知道父亲以其名义签约，但他对其父亲以其名义签订合同的行为无异议。法院据此判定，可以认定其父亲有签署协议的代理权，故车位买卖合同有效。 主体审查中的形式问题关注点2：指代前后是否一致前言、正文、落款中的当事人指代应当一致。例1：前言、落款：发包人、承包人；正文：甲方、乙方例2：2012年某公司发现错签合同，涉及100多套房屋。 “乙方应按照法律及税务部门的有关规定缴交契税，关于乙方因购买该商品房而需缴交税款的具体金额以税务部门的规定为准（若税务部门以该商品房的购房款与本协议约定的装修工程款之和为基数计算需缴契税的，则有关装修工程款而产生的该部分契税仍由乙方承担）” 3、是否具备履约和责任承担能力案例：中铁进军欧洲折戟波兰 中海外联合体夺标的报价低于政府预算一半以上，一度引来低价倾销的讼争。但现在，工期已经过去一大半，而工程量只完成不到20%。中海外承认，要按13亿兹罗提的报价如期完工是不可能的事。 6月初，位于北京的中海外总公司最终决定放弃该工程，因为如果坚持做完，中海外联合体可能因此亏损3.94亿美元(约合25.45亿元人民币)。 波兰业主则给联合体开出了7.41亿兹罗提(约合2.71亿美元/17.51亿元人民币)的赔偿要求和罚单，外加三年内禁止其在波兰市场参与招标。联合体中的波兰合作伙伴德科玛公司，亦可能在业主方的强硬追索下破产。3、是否具备履约和责任承担能力《关于防止合作方“金蝉脱壳”的特别提示》 最近，受经济危机影响，部分项目的境外合作方资金出现困难，由此导致与我司合作项目的障碍，部分项目已出现合作中止。在调研具体案例时，我们发现这些项目的合作方往往设立了没有偿付能力的壳公司，以其名义与万科合作；有的合作方派出的业务对接人没有明确授权，一旦发生争议便否认其代表公司的意思；有的涉外合作协议约定适用境外法律和选择仲裁机构处理纠纷。这些手段都为它们采取“金蝉脱壳”策略做好了铺垫。二、合法性常见问题1、订立的程序是否合法，条件是否具备。2、订立的形式是否合法或有风险。3、合同是