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劳动关系务实 劳动关系务实 劳动关系务实 陈建翔 摘编 劳动关系务实 第一讲：什么是劳动关系。 劳动关系是指劳动者和劳动力使用者之间社会经济利益关系的统称，劳动关系是在实现劳动过程中，由劳动者与使用单位双方利益引发的。劳动者与用人单位之间在劳动过程中依法形成的劳动权利义务关系。它具有以下四个特征： 劳动关系务实 1、主体具有对立性。劳动关系主体具有对立性表现在两个方面：一是构成劳动关系一定在法律认可的主体双方，既劳动者与用人单位。单一主体构不成劳动关系，只有一方符合主体资格也构不成劳动关系，比如劳动者未满16周岁或超过法定就业年龄;如果用人方是自然人，就不构成劳动关系。二是双方权利义务对立，既一方享受的权利正好是另一方应承担的义务。只有权利主体，没有义务主体，或者仅有义务主体，不存在权利主体，均不构成劳动关系。 劳动关系务实 2、主体具有统一性。也就是说,劳动关系虽然存在双方主体的对立,但是对立的统一体，因为作为劳动关系一方主体的劳动者一定要成为另一方主体用人单位的成员。劳动者成为用人单位的成员标志是两个：一是劳动者在劳动过程中接受用人单位的管理与指挥；二是遵守用人单位的规章制度，原则上这两个标志应当同时具备。比如：一个公司与农民达成协议，约定由农民用自己的手扶拖拉机或小车将建筑材料运至工地，该公司付给农民报酬。该公司与农民不形成劳动关系，因为主体不具备统一性，因为农民运材料，既不用接受该公司管理与指挥，也不用遵守该公司的规章制度，农民只要按自己工作方法与作息时间，在协议规定的时间将材料运至工地就行，其他农民一概不用遵守。它就不具备主体统一的要求。 劳动关系务实 3、客观具有对立性。劳动关系的客体是劳动，作为劳动关系客体的劳动具有对立性的表现是，劳动者所拥有的劳动处于分离状态，要将两者结合起来，需要支付对价，这个对价就是劳动报酬。因此形成劳动关系客体的劳动一定是职业的，有偿的劳动，无偿的劳动构不成劳动关系。比如：小张利用自己的外语特长，利用业余时间参加由志愿者协会组织的志愿服务，小张与志愿者协会之间就构不成劳动关系，小张的所付出的劳动就不是职业的，就不具备客体的对立性特征。 劳动关系务实 4、客体具有统一性。前面已讲过构成劳动关系的客体即对立又统一。统一性主要表现在构成劳动关系客体的劳动者的劳动一定要成为用人单位生产经营过程的一个环节，劳动者一定是为用人单位的生产经营过程而劳动，脱离了用人单位生产经营过程处与其他的目的和意图而从事的劳动不构成劳动关系。比如：小李参加某厂组织的面试，被要求作机床以测试实际操作水平，小李与该厂并不构成劳动关系。小李面试时操作机床的目的是为里建立劳动关系，小李操作机床的劳动并不构成该厂生产经营的一个环节，就是说有没有小李的机床操作都不影响该厂的生产经营过程，因此两者不具有统一性的特征。 可见，是否构成劳动关系，能否被确认为劳动关系，必须同时具备上述四个特征，不具备其中任何一个特征，都不构成劳动关系。 劳动关系务实 (二)、什么是事实劳动关系。 按照《劳动合同法》，劳动关系分为劳动合同的劳动关系和事实劳动关系。《劳动合同法》第十六条规定：建立劳动关系应当订立劳动合同。事实劳动关系在法律上虽不属于规范的劳动关系，但我国现行政策将事实劳动关系也纳入了劳动法的保护范围。劳社部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》对事实劳动关系的成立要件作了规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同的，但具备下列情形的，劳动关系成立： ⑴用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格； ⑵用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； ⑶劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。就是说：只要满足以上三个要件，即使没有签订劳动合同，也构成事实劳动关系。 劳动关系务实 例如：A公司由于与劳务派遣公司之间的劳务派遣合同到期，将一名通过劳务派遣来A公司的员工退回劳务派遣公司，但该员工主张自己与劳务派遣公司无任何关系，而与A公司则存在劳动关系，并进一步要求A公司支付五年来的离职经济补偿金及补缴欠缴的社会保险费。A公司经查实，由于劳务派遣公司的严重不规范操作，导致五年来该员工与劳务派遣公司根本无任何劳动合同，未缴纳任何社会保险费，也几乎未发生其他管理或服务关系，A公司也曾要求该员工提交其与劳务派遣公司的劳动合同，该员工均借故推托，但未引起A公司的重 视，导致A公司与该员工的关系完全符合事实劳动关系的三大特征，员工的主张成立，并得到法律的支持。 此例很值得我们在今后劳务派遣中警惕。 劳动关系务实 (三)、如何区分不同