袁登明研制刑法疑难问题汇总(一).docVIP

袁登明研制刑法疑难问题汇总（一） ? 说明：前段时间，陆续研制了一些刑法疑难问题让大家演练，近来不少学员建议能否再现这些题目，故此做一部分汇总。?1、【行刑期间既犯有新罪又发现漏罪的并罚问题】张某因甲罪被判处10年有期徒刑，执行3年后其又犯应判8年有期徒刑的乙罪，同时又发现判决宣告前尚有一丙罪，应判处6年有期徒刑。则此时如何确定张某的刑期？?【解析】不少学员反映，行刑期间既有新罪又有漏罪的如何并罚（尤其是具体计算方式）不好理解（如专题讲座P157上例题），但司考中曾有所考查（如2007年卷2第8题），对此问题，结合上例简要分析如下：?对于同时发现漏罪和新罪的，要先解决漏罪的并罚问题，再解决新罪的并罚问题，即基本思路是“先旧后新”。如在（本罪）刑罚执行过程中，如果同时发现漏罪和新罪的（如上例），所采取的基本思路是“先旧后新”，但具体计算要注意：“先旧后新”思路要求此时要分二步走：第一步，先用漏罪（丙罪）同甲罪采取“先并后减”的并罚规则——此时还需要执行的刑期是“7年以上13年以下”（假定判处11年有期徒刑）；第二步，再用新罪（乙罪）与前一并罚后尚未执行完毕的刑期实行并罚——注意此时新罪（乙罪）并罚的对象是“前一并罚后尚未执行完毕的刑期”，本案中，“前一并罚后尚未执行完毕的刑期”当然是“7年以上13年以下”（如上假定为11年），这“7年以上13年以下”（或假定的11年）是第一步并罚规则所计算的结果，是已经减去先前执行过的3年后实打实的。故此，此时新罪（乙罪）的8年应当直接同该“7年以上13年以下”（或是假定的11年），结论是最终还需要执行的刑期是“8年以上20年以下”（若前一步的结果假定为11年，则此时刑期则是11年以上19年以下）。注意，此时不能再减一次3年，因为犯罪分子仅执行过一次3年。这说明，在刑罚执行完毕以前再犯新罪同时又发现漏罪的，应先将漏罪与原判决的罪实行“先并后减”，其后再对新罪与前一并罚后的结果即尚未执行完毕的刑期按照限制加重的规则直接并罚即可，已经执行过刑期不可能被扣减两次。??2、【承继共犯的问题】某日傍晚甲单独一人入室盗窃被房主丙发现，丙欲抓而追甲至附近的马路上，甲向被害人腹部猛踢一脚，但被害人仍极力揪住甲不松手。恰好甲的老乡乙经过现场，看到此情此景并接受甲的援助请求，也向被害人的腹部猛踢一脚，然后二人逃跑。后被害人因脾脏破裂流血过多而死亡，但不能查明谁的行为导致其脾脏破裂。则此案说法正确的是：（）?A、甲乙构成抢劫罪共犯，二人均对被害人的死亡承担结果加重的刑事责任?B、甲乙构成抢劫罪共犯，但因无法查明谁的行为导致被害人死亡，故二人均不对被害人的死亡承担结果加重的刑事责任?C、甲乙构成抢劫罪共犯，但仅由甲对被害人的死亡承担结果加重的刑事责任?D、甲乙构成抢劫罪共犯，但仅由乙对被害人的死亡承担结果加重的刑事责任?【答案与解析】C。具体解析如下：?本题所考查的知识点较多，也颇具综合性，如既有刑法上的共犯原理，也涉及刑诉法上的证据理论。?本案中甲属于转化的抢劫，其抢劫尚未结束之际，乙出于帮助的故意参与其中，理论上说属于承继的共犯（事中共犯的一种），故甲乙构成抢劫罪的共犯。但问题是本案中丙的死亡是甲的第一脚还是乙的第二脚造成的无法查清，结果无法有两种可能：可能是甲造成的，则基于承继的共犯原理，乙属于承继的共犯，对其参与之前的先前行为导致的加重结果不负责，故甲属于加重构成，而乙属于基本犯（不对死亡负刑责）；若丙的死亡是乙的第二脚造成的，则出于共犯原理，乙属于加重结果自不待言，此时乙的行为也代表了甲的犯罪故意，按照部分实行全部责任，甲对加重结果承担责任，甲属于抢劫致人死亡的结果加重犯。故此时甲乙均属于加重的抢劫罪。?综上，上述两种情形均有可能性，基于刑事证据理论、根据存疑时有利于行为人的原则（有疑问从轻），乙对死亡结果不负责。因此，甲乙构成抢劫罪的共犯，甲对死亡结果负责。另外，再提示一下，本题所考查模式与知识点十分类似于2008年延期地区卷二第6题（甲乙打猎但误中孩子案）。??3、【罪刑规范的解释】刑法某条文规定：“犯A罪的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；造成重大损失的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成巨大损失的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产”。若某甲实施了A罪，某乙实施了A罪并造成重大损失，某丙实施了A罪并造成巨大损失，则对此罪刑规范的适用，下列认识不正确的是：（?）?A．对于因实施A罪的某甲、某乙和某丙，追诉时效是不同的，分别为5年、15年和20年?B．对于因实施A罪的某甲，根据具体犯罪情节，可以判处其2年有期徒刑、并处罚金800元?C．对于因实施A罪并造成重大损失的某乙，考虑到其是一名下岗工人，生活困难，且有悔罪表现，直接判处其5年有期徒刑?D．若