合同履行中的不安抗辩权制度.kdh.pdfVIP

信用 法制 / CO-OPERATIVEECONOMYSCIENCE 合同履行中的不安抗辩权制度 文 刘 丹 □ / 不安抗辩权是大陆法系对履行义务有先 一项新的重要的合同履行制度，并确定了几种 它定义为：“当事人一方应向他方先为给付者， 后顺序约定的双务合同中先履行义务一方当 适用情形，使其进一步深化与完善。 如他方的财产于订约后明显减少，有难为对待 事人的利益进行保护而普遍设立的一项重要 一、不安抗辩权概念的界定 给付之虞时，在他方未为对待给付或提出担保 的合同制度。其目的在于预防情况发生变化而 在现实生活中，大多数合同都不是立即履 前，得拒绝自己之给付。”而根据我国《合同法》 使先履行义务的一方遭受损害，从而达到维护 行的，合同订立和合同履行会有一段时间间 的有关规定，不安抗辩权是指双务合同成立 交易的公平。该制度最初起源于德国民法，对 隔，在这段时间里当事人的财产状况会发生变 后，根据合同约定应当先履行合同义务的当事 当今世界诸多国家的合同立法及实践都产生 化。如果应先履行的一方在对方的财产状况已 人在有确切证据证明对方不能履行合同义务， 了重大影响。我国1999年3月颁布的《中华人 经恶化的情况下还必须履行自己的义务，显然 或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没 民共和国合同法》在统一原《技术合同法》、原 是不公平的。为避免这种情况发生，大陆法系 有对待履行或者提供担保之前，暂时中止履行 《经济合同法》、原《涉外经济合同法》的基础 普遍以不安抗辩权作为保护手段，目的就在于 合同义务的权利。 上，有机结合大陆法系的不安抗辩权制度和英 防止合同纠纷，保护先履行方的合法权益。 我国现行《合同法》第 68条和第69条对 美法系的预期违约制度，将不安抗辩权确立为 不安抗辩权又称拒绝权，传统大陆法系将 不安抗辩权作出了如下规定，第68条规定： 录要同一人股东的业务活动、活动场所和 系中的公司人格及股东有限责任加以否 居所混合使用，或者子公司与母公司的经 2）规范内部监督与 营场所为同一场所。另外，股东不严格区 账簿记录分开操作；（ 认，直接追索公司背后股东的责任，以规 制约机制。一人有限责任公司可以考虑设 制股东滥用公司独立人格。一人有限责任 分公司财产与个人财产，公司财产被用于 立由会计或审计人员参加的监事会，同 公司之股东利用公司独立人格进行经营 个人支出而未作适当记录，或者没有保持 时，记账人员与会计事项的审批人、经办 活动，即使经营失败，也不会危及股东在 完整的公司财产记录，都将导致财产混 人权限应明确，重大对外投资、资金调度、 公司之外的财产，一人股东因无其他股东 同，其结果是公司的财产消失于股东个人 资产处置和其他重要经济业务的决策和 的牵制，更易发生滥用公司独立人格的现 的“保险柜”中，损害债权人利益。公司业 3）加强公司年检 执行要相互监督制约；（ 象。法人人格否认制度主要是为了纠正公 务与股东业务混同的主要表现是：两者从 制度，及时划清公司与股东个人财务的界 司股东有限责任的缺陷，保护善意第三人 事同一业务活动。而且，公司业务经营常 限；（4）必须将公司每一笔业务记录在册， 利益而出现的，并非专门针对一人公司。 以股东个人名义进行，以至于与之进行交 有关部门定期对公司财务进行审查，一经 实践中，是否揭开一人公司的面纱， 易的对方根本无法分清是与公司还是与 发现公司有脱离正常价格的交易、无限制 应以客观标准判断。通常需考虑以下因 股东进行交易活动。此种场合下，极易发 支付给股东巨额报酬、隐匿资产等行为， 1）一人股东全部或大部分控制公司 生股东利用同种营业，剥夺对公司有利的 素：（ 立即加以制止并勒令受益者退回不正当 的经营权、决策权、人事权等；（2）一人股 机会而损害公司利益。此外，诸如一人股 所得给公司，同时按比例要求公司甚至股 东与公司的业务、财产、场所、会计记录等 东不依照公司法或章程召开董事会、董事 东承担责任；（5）加强对一人有限责任公 相互混