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试析可转换公司债券情况/国有企业 一、可转换公司债券之现状 公司债法律制度发源于英国，但首先发行可转换公司债的却并不是英国，而是继受英国法律而后起的美国。19世纪中叶，为筹集铁路公司资金，美国纽约伊利铁路公司发行世界上首例可转换公司债，紧接着美国电话电报公司又发行了巨额可转换公司债券。 论文百事通这一制度当时在美国创造了巨大的经济效益，先后为德、日等国仿效，于是它从海洋法系国家逐渐普及到大陆法系国家，成为世界上许多国家的上市公司筹措资金所凭藉的重要筹资手段之一。 在我国，现行《公司法》将可转换公司债纳入第五章的“公司债券”中，它规定股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以发行公司债券。立法表明，我国有两种公司形态可以发行公司债券，即股份有限公司和有限责任公司。其中上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券。这说明在法律上公司可以发行一般公司债，上市公司可以发行特殊类型的公司债。在政策上，国务院和国家证券委已经把发行可转换公司债券作为试点工作来进行，例如1996年10月国务院办公厅批转国务院证券委《关于1996年全国证券期货工作安排意见》中指出：应“积极稳妥地做好可转换债券的试点工作，证监会要尽快制定试点办法，明确规定统一的审批办法，防止一哄而起。” 就国外立法例来看，如日本，虽然较早地引进了可转换公司债券法律制度，但是此制度真正在日本开花结果却是到了本世纪60、70年代的事情，目前在日本发行可转换公司债券的主体主要是股份有限公司，其发行市场主要面对海外。另外，美国和德国等发达国家的情况与日本也大同小异。可转换公司债的发行为这些国家带来了巨大的经济收益。相比之下，应当说我们的可转换公司债的立法与实践相对落后是不容置疑的事实，到目前为止，除《公司法》以外，国家级机关颁布的适用于全国范围的规范性法律文件还有去年实行的《可转换公司债管理暂行办法》，对可转换公司债发行的条件、程序和转换办法以及担保等问题作了较《公司法》更为详细的规定，使可转换公司债的操作有了比较可行的程序规范，但由于这个规定及证券委对这个规定的解释文件对发行可转换公司债的主题作了保守的限定，不允许上市公司在试点阶段发行可转换公司债，只允许重点国有企业中尚未上市的公司进行可转换公司债的试点发行工作，这就不能不暴露一些问题，如所发行的公司债的价格形成机制等。 二、可转换公司债之法律理念 可转换公司债可以从两个角度予以区分，从广义上说，它指可以转换为任何其他证券的公司债，如在美国法例上，不但有可转换为其他公司或者相关联公司所发行证券的公司债，而且还有可转换为长期公司债的短期公司债；从狭义论之，则指能转化为公司股票或者仅与股票权利相关的公司债，后者如日本的附有股票收买权的可转换公司债。美国和德国等发达的资本主义国家采用广义上的可转换公司债，我国和日本等国家和地区采狭义可转换公司债概念。 可转换公司债具有安全性和投机性的特点，较易为公司筹集长期资金，也容易吸引投资者投入资金。公司运营资金的筹集方法一般有三个：第一是发行新股。这种方法只有在公司运营状况良好、信誉度高的时候才行之有效，极易吸引投资者的投资兴趣，如果公司的经营处于低谷阶段，就很难奏效。第二，是向银行等金融机构举债借款。根据银行法及行业规定，贷款往往需要提供相应的担保，这对某些难以提供此类担保的公司或者经营状况不佳的企业会增加相应的难度，况且贷款偿还期限也较短，利息较高，大多数情况下并非上策。第三种方法就是发行公司债券。公司债是公司依法定程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。依据不同标准可作不同分类，如记名公司债和无记名公司债、有担保的公司债和无担保的公司债以及转换公司债和非转换公司债等。在这些种类的公司债中，应当说可转换公司债所具有的安全性和投机性最为明显，非其他形式的公司债可予以比拟。可转换公司债可分为有担保的和无担保的两种类型，退一步讲，如果公司经营状况不允许其提供债的担保，那么还可以采用无担保的可转换公司债的形式筹集资金，相比之下，有担保的可转换公司债比其他普通公司债的发行条件要显优越。 可转换公司债对其持有人来说是一种权利，凭此，持有人可以要求发行人为或不为一定的行为，但此种权利的性质为何？依权利之三种学说，即意思说，利益说和法力说，应以法力说为要。意思说将权利的本质解释为意思，虽体现尊重行为人意思的要旨，但无法对欠缺意思能力的债券持有者所为之行为作出合理解释；利益说强调法律所保护的本质为利益，认为凡是依据法律归属于个人的利益无论是精神的还是物质的，都是权利。但是现实情况似乎不尽如此，例如，如果债券持有人所持债券因未及时行使转换权而使