行政契约中权利义务配置与保障分析——寻求权力因素与契约因素之共生word格式论文.docxVIP

Keywords：Administrative Contract;Power factor；Contractualfactor；ContractualPrivilegesof AdministrativeOrgan; Counterparty’s Participating Rights;Contractual Consensus; Self-conscious Procedure目录引言……………………………………………………………………………………1一、行政契约中权力因素与契约因素结合的悖论…………………………………3（一）权力因素与契约因素之龃龉…………………………………………………4（二）权力因素与契约因素之共生…………………………………………………12二、行政契约中权利义务配置与保障模式…………………………………………16（一）行政契约中权利义务配置与保障的主要模式评析…………………………17（二）我国行政契约中权利义务配置与保障模式之选择…………………………22三、我国行政契约中权利义务的现实架构及应有之义……………………………28（一）我国行政契约中权利义务配置的现实架构…………………………………28（二）我国行政契约中双方权利义务的平衡………………………………………30四、我国行政契约中权利义务的实现机制…………………………………………38（一）对行政契约权利义务之程序保障的反思与重构……………………………38（二）对行政契约权利义务之司法保障的反思与重构……………………………42五、结语………………………………………………………………………………48参考文献………………………………………………………………………………50致谢……………………………………………………………………………………53引言在政府管理体制改革、行政执法观念转变、行政管理手段创新的公共行政实践背景下，作为一种新型行政手段行政契约以其灵活的姿态和特有的魅力在行政活动中被越来越多地适用，然而实践的生动性与理论的僵化性形成的强烈反差呼唤我们对行政契约予以更多的关注和研究。行政契约的理论研究与实践在许多国家已经相当成熟，对我国行政契约构筑之借鉴意义不可否认，但我们更应关注的是我国的行政契约实践，在本土化制度与实践的土壤中构建出具有中国性的行政契约制度。行政契约是权力因素与契约精神的共同体，只有二者达到某种动态均衡，防止一方过于强势而压制另一方，才能实现二者之共生，发挥行政契约的应有功能。固然，行政契约基于其公共利益和行政目的旨向性，不可否认行政主体的主导性地位和契约特权存在之必要，我国行政权的天然强势在行政契约中契约特权行使频繁的写照使控权亦不可或缺。但在“以权力——控权”为轴心的传统模式行政法下，行政主体的契约特权被予太多的关注，权力因素被过分强调。要实现权力因素与契约因素的共生，更应提升契约因素的地位。行政契约鉴于其公益优先、行政主导的特性，仅能保留契约性有限的生存空间，体现为行政契约双方当事人的合意。为了保证合意之实现，有必要以控权防止契约特权对合意程度的挤压，但仅靠对特权“画地为牢”式的单向控制不仅是远远不够的，而且限制了行政权力在复杂多变的公共行政现实面前的机动性。笔者认为，合意之实现还需发挥相对人主体性角色在与行政主体交往中的作用，赋予并保障其参与性权利，使其能够与行政主体开展平等对话，有效参与行政契约缔结履行的各个关节，以独立自主意识不断与行政主体进行沟通、协商，充分表达自己的意志并最终达至的共识，形成在实践变化需求之灵活性、机动性面前的高品质的合意的持续维持。近年来随着公共行政职能的转变和行政法的变迁，新型行政行为的大量涌现，而最能体现合作、协商、沟通、参与等现代行政法理念的行政契约越来越受到行政法学界的青睐。“行政合同”问题主要从三个角度被予以关注：一是契约观念或文化层面，将契约精神所内涵的价值因素渗透到公共权力领域。二是契约手段层面，把契约当作一种政策工具，如民营化、服务外包等。三是制度层面，将契约作为具体的社会调控方式，注重其实践功能及运行，将行政合同当作一种形而下的可解释和控制的制度工具。在中国，不乏契约观念的张扬和契约政策工具的不断尝试，但作为一种持续应用和可予司法审查的契约制度却是罕见的，这也是行政合同制度无法像民事合同制度那样被接受的一个主因。只有构建起形而下的获得立法认同和司法效力的行政合同制度，才会促进观念和政策工具层面的行政合同不至落空。1对行政契约的现有研究大多纠结于行政契约的概念、识别、价值、在行政法中的正当性或合理性等问题，对具体制度的探讨与构建仍显不足。在具体制度的探讨与构建中主要存在对契约性的过分放大和过分强调规制契约特权两个倾向，前者对契约平等性和自由精神的弘扬超出了其在行政契约中的应有限度，甚至强调