《劳动合同法实施条例》解读与立法趋势分析及企业应用策略.docVIP

《劳动合同法实施条例》解读与立法趋势分析及企业应用策略 《劳动合同法实施条例》解读与立法趋势分析及企业应用策略前言??《中华人民共和国劳动合同法》已于2008年1月1日实施。该法实施，对于企业的管理体系、规章制度体系提出了挑战，同时对于就有的企业管理模式产生了颠覆性的影响。??《中华人民共和国劳动合同法实施条例（草案）》于日前向社会征求意见，并将于近期修改后正式颁布。条款内容基本上已经确定，对《劳动合同法》许多不明确的条款做出了补充规定。草案共有45条，主要就劳动合同法贯彻实施中有关无固定期限劳动合同、经济补偿与赔偿金的关系、劳务派遣等方面的问题作了规定。提前掌握“实施条例”的规定，在“实施条例”相关规定下，深层次的学习劳动合同法的操作技巧，对用人单位降低用工风险至关重要。精益生产管理://.minra4#ff66ff0 劳动关系的定义??第三条劳动合同法所称劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。释义：1．主体适格：2．工作内容：用人单位：依法成立并经过注册。劳动者所从事的劳动属于用单位主要生产劳动者：年满十六周岁（演艺、体经营范围及服务范围。育等特殊行业经批准除外），未达到法定退休条件，且不具备其他身份。3．管理权限：4．劳动报酬：用人单位的主要规章制度对于劳动劳动者通过劳动，定期获取用人单位支付的者具有约束力，用人单位具有管理劳动报酬。职能。精益生产管理://.minra#ff66ff0 用人单位定义：??《劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）特殊情况：A.国家机关、事业单位、社会团体B《劳动合同法实施条例》第四条依法成立的会计师事务所、律师事务所、基金会等组织，属于劳动合同法第二条第一款规定的用人单位。精益生产管理://.minra#ff66ff0 劳动合同的订立和履行（一）---订立后，履行前??第五条自劳动合同订立之日至用工之日期间，用人单位与劳动者尚未建立劳动关系，双方可以依法解除劳动合同并承担双方约定的违约责任，用人单位无需承担劳动者的医疗费用等责任，也无需向劳动者支付经济补偿。??1.劳动关系建立的标志为“用工之日”，而非“劳动合同签订之日”。??2.签订劳动合同后至用工之日前，双方均有反悔的权利，但应按照约定承担违约责任。针对该违约责任，法律并未设置任何约束。??3.该类情况一般发生在：??a、通过猎头公司招用的高级人才之间；??b、接收招用的高校应届毕业生之间。精益生产管理://.minra#ff66ff0 劳动合同的订立和履行（二）---事实劳动关系期间劳动合同的签订（一）??第六条劳动者自用工之日起1个月内拒不签订书面劳动合同的，用人单位可以提前3日书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿。??1.该规定仅适用于自用工之日起1个月内，且必须是以劳动者拒不签订书面劳动合同为前提。??2.可以在此一个月内对劳动者进行试用，借以避免试用期运用所带来的法律风险。??3.该条款不利于对劳动者利益的保护，但在当前社会现状下，亦可理解为对用人单位利益的一种妥协。精益生产管理://.minra#ff66ff0 劳动合同的订立和履行（三）---事实劳动关系期间劳动合同的签订（二）??第七条用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条第一款关于用人单位不与劳动者订立书面劳动合同应当向劳动者每月支付2倍工资的规定执行，并与劳动者补订书面劳动合同。劳动者拒不补订书面劳动合同的，用人单位可以终止劳动关系并依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准向劳动者支付经济补偿。??1.用人单位应坚决杜绝存续事实劳动关系超过一个月的情形，否则不仅要承担双倍工资，还有可能向劳动者支付经济补偿金。??2.已经订立劳动合同，并即将履行完毕的，必须在原合同到期前办理劳动合同续订或终止手续。??3.实施条例（草案）第六条和第七条有效的帮助企业规避了劳动者恶意拒签劳动合同的法律风险，用人单位应认真加以注意。精益生产管理://.minra#ff66ff0 劳动合同的订立和履行（四）---工作年限的计算??第九条劳动合同法第十四条第二款第一项中的“连续工作满十年”，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行之前的用工时间。??因行政命令、业务划转等非劳动者方面的原因，劳动者转到新用人单位工作并重新订立劳动合同的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。??1.劳动者连续工作满十年，按劳动者实际工龄计算；连续两次订立劳动合同的次数，自《劳动合同法》实施后新订和续订时起算。??2.因行政命令、业务划转等原因导致用人单位主体发生变化的，