商法总论第四章 节 公司章 节 程.pptVIP

第四章: 公司章程; 名人名言;第一节 公司章程的概念和特征;一、公司章程的概念和意义;【公司章程】，是指在公司设立过程中，依法由全体发起人共同制定的，以书面形式反映全体股东共同意思的，体现公司法人组织自治规则的一种法律文件。 分解： ①公司章程是公司设立的要件之一。 ②公司章程须依法制定。 ③章程由发起人共同制定(募集设立须创设大会通过）。 ④制定章程是要式行为。 ⑤反映股东的共同意思。 ⑥章程的性质是体现法人组织自治规则的法律文件。自治规则:约束公司、股东、公司经营管理人员的行为.; 区别： （l）对于有限责任公司，公司设立协议通常是任意性文件（有限公司）；而公司章程则是必备性文件，任何公司成立都必须以提交章程为法定要件。 （2）设立协议是不要式法律文件，作为当事人之间的合同，其内容更多地体现了当事人的意志和要求，需要遵守合同法的一般规则；而公司章程则是要式法律文件，公司法对章程的内容有明确规定，体现了公司法对公司内外关系的强制性要求，因此，公司章程必须按公司法的规定制定。;（3）公司设立协议与公司章程的效力也不同。 A.从效力的范围来看，设立协议只在发起人之间具有法律约束力；而公司章程调整所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的法律关系。 B.从效力的期间来看，设立协议的效力期间是从设立行为开始到设立过程终止，公司的成立即意味着协议的终止；而公司章程的效力则及于公司成立后整个的存续过程，直至公司终止。;案例一：;讨论问题;讨论问题;答案;3、如三替公司提起诉讼，要求卧龙岗村委会赔偿损失，是否成立？为什么？ 可以，因为《合作协议》约束股东双方，三替公司是《合作协议》当事人。 4、如三替公司提起诉讼，要求解除《合作协议》，法院予以支持，裁决解除《合作协议》。该裁决是否导致公司解散？为什么？ 　《公司法》第一百八十条规定：　公司因下列原因解散：　　（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；　　（二）股东会或者股东大会决议解散；　　（三）因公司合并或者分立需要解散；　　（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；　　（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。 法院裁决解除《合作协议》，并非《公司法》规定的上述公司解散事由，所以，不导致公司解散。 ? ;2.公司章程的作用;二、公司章程的主要法律特征;4.自治性 公司章程是公司的自治规则。 ①章程可由公司自己制定。 但公司章程的自治性是相对的，其自治是以不违法为前提的。 ②章程只对公司内部有约束力。 对于第三人不产生约束力。 ; 公司章程与公司自治 公司自治的载体 （1）章程的内容、制定与修改体现了股东意思自治。（相对记载与任意记载事项） （2）法律规制下的自治。股份公司与有限公司基于公众性与封闭性的差别，在自治空间上有明显差别。 （3）公司章程具有相当的法律效力。 如公司法第22条第2款。;关于上市公司章程指引（2014年修订）;说明;【事例分析】 公司章程可否将股东会职权下放与董事会？;重点：在于股东会与董事会的职权之法律性质。如属强制性规范，则成为判断问题。关键是存在争议。 实践中这种现象普遍。 两种意见:(1)认为有限责任公司应属任意规范，公众公司（特别是上市公司）由于中小股东对章程的制定与修改没有发言权，章程只体现大股东意志，且大股东往往又是董事，所以不允许下放。（2）认为是属公司法机构性强制规范，不允许变动，否则会彻底改变公司管理模式，破坏公司法律制度的基本架构。;注意;个人意见;第二节 公司章程的制定和修改;一、公司章程的制定;二、公司章程制定的准则;三、公司章程的内容;①绝对必要记载事项 所谓绝对必要记载事项，是指法律所列举并规定在公司章程中必须记载的事项。如果缺少其中任何一项或任何一项记载不合法，公司章程将无效。 相对必要记载事项，是指法律列举了某些事项，但这些事项是否记入公司章程，全由当事人自行决定。相对必要记载事项，非经载明于公司章程，不生效力。如果记载的事项不合法，仅就该事项无效，不影响整个公司章程的效力。 ③任意记载事项 所谓任意记载事项，是指法律未列举，也不强制记载，可以由发起人根据需要，以使公司能更好运转，记入章程的事项。 ; 2.我国公司章程的绝对必要记载事项;第81条 股份有限公司章程应当载明下列事项：(1)公司名称和住所；(2)公司经营范围；(3)公司设立方式；(4)公司股份总数、每股金额和注册资本；(5)发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；(6)董事会的组成、职权和议事规则；(7)公司法定代表人；(8)监事会的组成、职权和议事规则；(9)公司利润分配办法；(10)公司的解散事由与清算办法