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关于农村集体建设用地使用权流转的思考 　　摘要：关于农村集体建设用地使用权流转的讨论由来己久，面对农村集体建设用地大量流转的事实，继续讨论是否开展农村集体建设用地使用权流转显然是不合时宜的，既然流转市场己经存在，问题的焦点就应该是弄清流转中存在着什么问题，以及如何规范流转行为，促进市场的良性发展。对于农村集体建设用地使用权流转，各地也做了一些积极的探索，本文从进一步规范集体建设用地流转中存在的问题和解决的措施方面作一些初步的探讨。 　　关键词：农村集体土地使用权流转 　　 　　土地作为一种生产要素，只有合理流动，才能提高使用效益，也只有合理流动才能真正体现土地生产要素的性质，所以土地流转是必然的趋势。所谓农村集体土地流转，其实质就是农村集体建设用地使用权的流转。 　　一、农村集体土地使用权流转的主要内涵 　　首先，农村土地流转的首要前提就是要明晰所有权归属，界定土地使用主体的权利范围，使土地流转在法律上得到保障。如果产权不明晰，市场机制就无法正常运作。在现实生活中，因产权主体不明、权利不全，造成土地流转过程中土地收益流失；或因承包权不稳定、使用权不完全，致使土地流转困难等问题，都与产权关系不明晰关联很大。因此，我国的土地流转，流转的只能是使用权，不能是所有权。 　　其次，农村集体建设用地流转必须严格控制在国土资源部明确的流转框架范围内：1、集体建设用地流转必须符合土地总体利用规划，不符合规划的土地不能流转。2、集体建设用地流转必须是经过依法批准、依法取得的土地，违法用地不能流转。3、如果在流转当中需要把农用地变成建设用地，必须依法办理农用地转用审批手续。4、依法允许转让的集体建设用地，必须按一定的程序报县以上国土资源部门批准。 　　二、集体建设用地流转中存在的问题 　　1、法律法规不够完善。《土地管理法》第六十三条规定:“农民集体所有的土地使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设;但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外。???上述规定一方面对集体建设用地的流转采取严格限制和禁止的态度，另一方面也给集体建设用地的流转开了一道小口，便破产或兼并等原因造成的乡镇企业用地被动流转合法化。其实质是既承认二级市场的存在，又在一定程度上否定一级市场的合法性，而二级市场必须以一级市场为基础，法律对流转采取的含糊态度很大程度上限制了集体建设用地流转市场的正常发展。另外国务院办公厅颁发的《国务院办公厅关于严格执行有关农村集体建设用地法律和政策的通知》(国办法[2007]71号)规定:“任何涉及土地管理制度的试验和探索都不能违反国家的土地用途管理制度”，使得这些问题的解决，还有赖于《土地管理法》的修改。 　　2、地方政府的定位影响流转。按有关法律规定，国有土地所有权归国家，地方各级政府代表国家对国有土地使用权进行处置，并享有国有土地的收益权。但在集体建设用地使用权流转管理中，所有者是农民集体组织，地方各级政府不再具有产权代表身份。但是集体土地流转过程中所蕴含的巨大经济利益让有些地方政府为了能够分一杯羹而不顾农民的利益，干预正常的流转，影响了集体土地流转市场的正常秩序。 　　3、土地流转实际操作难度较大。一是对集体建设用地流转的条件和范围的界定上，当前主要有四种情况。第一种是按照城市规划区迸行区分，城市规划区外的集体建设用地可以流转，城市规划区内的集体建设用地则不允许流转，应通过征地制度改革解决。第二种是按照是否为新增建设用地进行区分，现有非农集体建设用地可以流转，新增非农集体建设用地则不允许流转。第三种是符合土地利用总体规划的集体建设用地均可以流转。第四种流转范围是符合土地利用总体规划并经依法批准的集体建设用地。二是对于集体建设用地流转的关系和方式，目前在流转关系上很多学者认为应当首先明确集体土地所有权人和使用权人之间的首次流转关系，其次才是土地使用权人之间的再流转关系。在流转方式上，有的地方提出应包括出让、租赁、作价出资(入股)、联营和转让、出租等形式，并应分别明确各种形式的定义、操作程序等。三是对于土地流转后的使用年期的确定，到底是参照《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》，还是由双方约定，最高年限不得超过同类国有土地使用权出让的最高年限，目前仍在讨论。 　　4、土地流转收益分配不合理。集体建设用地属于农村集体所有，级差地租则应该在所有者、使用者和各级政府之间按照各自对土地的开发投资比例进行分配。但很多集体建设用地使用权流转过程中的收益分配情况较为混乱，所有者、使用者和各级政府之间的利益分配关系不清。 　　三、规范集体建设用地流转应采取的措施 　　1、加快法制建设。一要明确集体土地产权的法律界定，规范农民集体的组织形式，避免产权主体虚