第一讲 劳动法和 与社会保障法的渊源.ppt

司法解释在司法实践中具有和法律一样的效力。《最高人民法院关于司法解释工作的规定》（法发〔2007〕12号）第27条：“司法解释施行后，人民法院作为裁判依据的，应当在司法文书中援引。人民法院同时引用法律和司法解释作为裁判依据的，应当先援引法律，后援引司法解释。” 在宝汇房地产公司诉王新宇经济补偿金、佣金纠纷案中，法院判决如下： 本院认为，……综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第二十八条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 最高人民法院的司法解释性文件 最高人民法院除了正式的冠以“法释”文号的司法解释外，还有相当多的文件在内容上虽然和正式的司法解释毫无区别，但是却并不是以“法释”文号发布的，因此它们并不是正式的司法解释，通常称之为司法解释性文件。然而，我们发现这些司法解释性文件在司法实践中有时与正式的司法解释毫无区别。它们也堂而皇之地出现在裁判推理过程之中。 在劳动争议案件领域，法院也有依据座谈会纪要等司法解释性文件判决的。在郑海斯诉中国轻工业安装工程公司以其不服从正常调动为理由予以辞退不当劳动争议案中，河北省廊坊市安次区法院根据1993年11月24日最高人民法院《全国民事审判座谈会纪要》第三个问题的第（四）点规定，认定：原告提出劳人部（1993）34号文件中第17条的规定，是一个对在外地被告下达调动原告的通知书后，未严格履行必要的手续，辞退审批、送达期限、程序欠妥。故判决被告重新处理。 中国应用法学研究所杨洪逵在《人民法院案例选》上评析该案时认为： 人民法院审理案件中，在法律没有明文规定情况下，人民法院可以适用最高人民法院做出的有关规定进行处理。但最高人民法院的《会议纪要》仅是一种指导性、总结性的会议文件，其规范性不强，故作为处理案件的法律依据直接引用适用，是不妥当的。 上述案件原告于1994年6月起诉，当时劳动法律法规还很不健全，司法解释制度也不太规范和完善，适用最高人民法院《全国民事审判座谈会纪要》尚可以理解。但事实上从那时到现在一直都有法院依据会议纪要来作为裁判依据，最高人民法院在裁判文书中就屡次予以引用，而在劳动争议案件中下级法院也不时引用司法解释性文件 。 地方规范性司法文件 目前中国大陆法学界还没有将地方司法机关的规范性司法文件视为法的渊源，但有学者、法官和律师坦言地方规范性司法文件在事实上起着很大的作用。 地方司法机关没有制定司法解释的权力。1987年3月31日《最高人民法院关于地方各级法院不宜制定司法解释性质文件问题的批复》（ [1987]民他字第10号）明确了这一点： 广西壮族自治区高级人民法院： 　　你院报来和刊载于《审判工作探索》上的“关于处理房、宅基地案件贯彻执行有关政策法律若干问题的意见”均已收到。经研究，我们认为： 你院下发的上述文件，具有司法解释性质，地方各级法院不宜制定。对审判实践中遇到的一些具体问题，建议你们在调查研究的基础上，写一些经验总结性的文章（如天津市高级法院关于婚姻家庭纠纷问题“审判业务讨论会纪要”，详见《人民司法》一九八五年第九期），供审判人员办案时参考；也可以召开一定范围的会议，交流经验。另外，“意见”中有一些条款的规定明显与现行政策法律相悖，不能作为普遍的指导原则。 然而，各地高级人民法院甚至一些中级人民法院不断发布一些地方规范性司法文件，指导法院的审判工作。 从北大法律信息网的“中国地方法规规章库”中发现“地方司法文件”一栏中有“山东省高级人民法院关于印发《全省民事审判工作座谈会纪要》的通知”（鲁高法[2005]201号）和“江苏省高级人民法院2001年全省民事审判工作座谈会纪要”（苏高法[2001]319号，2001年10月18日江苏省高级人民法院审判委员会第65次会议讨论通过）。 山东省高级人民法院关于印发《全省民事审判工作座谈会纪要》的通知 （鲁高法[2005]201号） 全省各中级人民法院、济南铁路运输中级法院： 2005年8月21日-23日，省法院在龙口市召开了全省民事审判工作座谈会。会议就部分民事案件审理中所涉及的法律问题进行了研究讨论，对一些民事案件的法律适用标准形成了基本共识。现将《全省民事审判工作座谈会纪要》印发给你们，请参照执行。执行中有什么问题，请及时报告省法院。 　　二○○五年十一月二十三日 会议纪要中第一部分就是“关于劳动争议案件的处理问题”，长达四千七百余字，涉及问题有十分丰富，规定相当具体，许多内容富有创造性，充分反映了中国司法权力运作的现实 。 内容包括：因国有企业改制引发的职工下岗、整体拖欠工资及社会保险费等劳动争议纠纷的处理问题；因用人单位拖欠社会保险费用引发纠纷的处理问题；关于《劳动法》规定的“60日”的理解和适用问题；关于用人单位支付经济补偿金纠纷的处理问题；关于