律师执业中民商法实务司考 - 复件.pptVIP

威尔曼关于律师职业素养的描述 ①律师需要有出众的天赋；②逻辑思考的习惯③对广泛常识的清晰把握；④无穷的耐心和自制力；⑤通过直觉而透视人心的能力；⑥从表情判断个性进而觉察动机的能力；⑦精确有力的行为特点；⑧对于与案件相关知识的精湛理解；⑨极度的谨慎；⑩这是最重要的——质证过程中敏锐地揭露证词弱点的能力。 证据收集和质证技巧 1、有利性、关联性。 2、全面，全面中要有悟性。即要对案件有一个合理预判，情景演绎，试图找出没有发现的或遗漏的证据。 3、对证据解释的技巧。 （借钱案例） 4、质证技巧，威尔曼已经说过。 现实中如何抓住对方证据及证据证明目的的缺陷，合理的质证中发问。 如：打井案例，无论何种回答的误区。又如银行资产包债务中的原件质证，学会从诉讼中的其他证据找出其自认行为。 5、对同一证据不同法律关系的分析。（王鸣案） 6、关于最高额抵押担保 （1）抵押设立前已存在的债权，当事人同意，可以转入抵押担保范围； （2）抵押人与债权人可协商债权范围及额度，但不得影响其他抵押权人利益； （3）最高抵押担保的主债权转让，抵押权不转让，约定除外。 （4）最高额抵押担保可能引发的道德风险。 7、质押、留置、动产质押与权利质押，留置被设定为动产。 第五编 占有 关于占有，原有民法未作重点，物权法已有规定，原草案中明确区分了有权占有和无权占有 设立占有的目的： （1）维护物的事实秩序而非法律秩序（权利秩序），即维护现有的物的占有状态，禁止他人以私力加以破坏； （2）是实现占有的公示功能，该功能仅适用于动产。 关于占有的性质：事实论、权利论 谢 谢 律师执业中的民商法实务思考 湖南崇民律师事务所 李德文 一、公司法的实务热点问题 （一）目前共颁布三个公司法司法解释，第二和第三个司法解释有很多特点。 1、公司解散与公司清算 （1）主体及当事人列明；被告；第三人。 （2）顺序。 （3）诉讼与非诉讼；公司解散的举证责任问题，消极证据； （4）法律后果。 （5）清算义务主体、股东、股份公司董事及控股股东。（6）a.不成立清算组，赔偿责任。 b.怠于义务，无法清算，连带责任。（7）清算完毕，股东认为股东或高管侵权损害公司股东利益，再行起诉的，应予受理。（8）清算议事机制，清算组利益关系人不参与表决。无法有效决议，由法院决定。（9）财产保全，影响清算时。 （10）无法清算案件的审理。（11）现有规定以启动清算规避破产法的情形及现状。2、法人人格否认 实践中的操作方式。直接诉讼与间接诉讼。  3、公司法司法解释（一）、（二）的补救规定 （二）公司法司法解释（三）1、发起设立（1）发起人以公司名义的合同，公司成立后，公司应承担责任。发起人为自己利益且相对人不是善意的除外。（2）发起人以自己名义为公司设立而签，公司履行或承认或实际享有权利，也应由公司承担，否则，发起人承担。 2、瑕疵出资①对其他股东的违约责任；②资本充实责任；③损害赔偿责任；④其他股东的连带责任；⑤诉讼时效； ⑥以受贿、贪污、侵占、挪用违法犯罪所得作出资取得股权，应以拍卖或变卖方式处置其股权； ⑦非货币出资评估差价，为不完全履行出资义务；⑧实物及权利出资没有办理权属转移登记，已使用，应责成补办。已补办完成，视为出资完成。但已完成权属登记，未交付使用，主张不享受相应股东权，应予支持。 3、抽逃转移出资的方式：（1）将出资款项转入公司验资账户后，又转出；（2）通过虚构债权债务关系，将出资转出；（3）制作虚假财务会计报表，虚增利润进行分配；（4）利用关联关系，将出资转出；（5）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 注意：（1）协助抽逃出资的股东、高管人员或实际控制人对此负连带责任。（2）第三人代为垫付出资，验资后抽回，第三人责任以第三人在合同中是否明确为验资后收回。4、股东除名 瑕疵股东经催告后未履行义务，股东会决议可以除名。 债权人对除名股东的追索权。 5、出资瑕疵股东权转让问题 （1）受让人知道或应当知道出资瑕疵，有补缴义务。 （2）债权人对第一种情况有对受让人连带责任请求权。受让人有追索权。6、隐名股东7、合同股权转让未办登记时，股权转让、质押处分以及被冒名登记不承担责任。 二、合同法的基本问题1、合同法的原则规定：合同自由原则与合同公平原则的对立统一。对意思自治原则的辨证理解。 2、超越代理权形成的合同及表见代理合同的效力问题。3、合同解释的原则及其作用。 4、无效合同中关于违反法律与行政法规禁止性规定的理解。5、建设工程合同。6、合同法与