第十一篇 章　临时性救济 民诉 民事诉讼 课件.pptVIP

第十一章　临时性救济 第一节财产保全  一、保全程序的性质、类型 （一）保全程序的性质 1．实现本案权利的目的指向性 保全程序是为了配合审判程序、执行程序对债权人的保护而设置的程序，始终以实现本案权利为依归。 2．形式上的独立性与实质上的附属性 3．紧急性 4．预防性和暂定性  （二）保全程序的类型 1.依保全程序作用的法律领域为标准，可以分为诉讼程序上的保全、仲裁程序上的保全和破产程序中的保全三种。 2. 依保全程序作用的事件类型的不同，可以分为抽象保全与具体保全。 3.根据保全程序所欲保全的本案请求权的不同类型，可以将保全程序分为金钱请求的保全与非金钱请求的保全。 4.根据保全程序所欲保全的本案请求是否具有财产性质，可以将保全程序分为财产保全与行为保全（非财产保全）。  二、财产保全的类型和适用条件 （一）诉讼财产保全 诉讼财产保全，是指人民法院在受理案件之后、作出判决之前，对当事人的财产或者争执标的物采取限制当事人处分，或者禁止当事人实施或不实施某一行为的临时措施。 诉讼财产保全的适用条件是： （1）需要对争议的财产采取诉讼保全的案件必须是给付之诉，即该案的诉讼请求具有财产给付内容。 （2）将来判决有可能不能执行或者难以执行。 （3）发生在民事案件受理后、法院尚未作出生效判决前。 （4）一般由当事人提出书面申请。  （三）执行前财产保全 作为执行依据的法律文书生效后至申请执行前，债权人可以向有执行管辖权的人民法院申请保全债务人的财产。人民法院可以参照民事诉讼法第九十二条的规定作出保全裁定，保全裁定应当立即执行。 （四）仲裁财产保全  三、财产保全的范围、措施及其解除 《民诉法》第94条规定：“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。” 财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。 财产保全因下列原因而解除： （1）被申请人提供担保； （2）诉前保全的申请人在采取保全措施后15日内未起诉的； （3）申请人撤回保全申请的。 四、财产保全程序中的审执分立 习题选练：2003年司法考试题 71.关于民事诉讼财产保全制度，下列哪些说法是正确的？ A.诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保，人民法院方可作出保全裁定 B.财产保全申请确有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失 C.财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物 D.当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次 习题选练：2006年司法考试题 45．某法院对齐某诉黄某借款一案作出判决，黄某提起上诉。在一审法院将诉讼材料报送二审法院前，齐某发现黄某转移财产。下列关于本案财产保全的哪种说法是正确的？ A．齐某向二审法院提出申请，由二审法院裁定财产保全 B．齐某向二审法院提出申请，二审法院可以指令一审法院裁定财产保全 C．齐某向一审法院提出申请，一审法院将申请报送二审法院裁定财产保全 D．齐某向一审法院提出申请，由一审法院裁定财产保全 习题选练：2008年司法考试题 87．A地甲公司与B地乙公司签订买卖合同，约定合同履行地在C地，乙到期未能交货。甲多次催货未果，便向B地基层法院起诉，要求判令乙按照合同约定交付货物，并支付违约金。法院受理后，甲得知乙将货物放置于其设在D地的仓库，并且随时可能转移。下列哪些选项是错误的？ A．甲如果想申请财产保全，必须向货物所在地的D地基层法院提出 B．甲如果要向法院申请财产保全，必须提供担保 C．受诉法院如果认为确有必要，可以直接作出财产保全裁定 D．法院受理甲的财产保全申请后，应当在48小时内作出财产保全裁定 第二节行为保全  一、行为保全的一般理论 （一）行为保全的含义和适用条件 对于非财产权的请求，因债务人的行为或者其他原因，可能使判决不能执行或者难以执行的，债权人可以向法院申请制止某种行为或者要求作出某种行为的保全，即为行为保全。 行为保全的适用条件有： （1）有初步证据表明申请人的合法权益正在或者将要受到被申请人的侵害； （2）如不采取行为保全将会给申请人造成损害或者使其损害扩大； （3）如不采取行为保全可能给申请人造成的损害大于如采取行为保全可能给被申请人造成的损害。但如采取行为保全会损害公共利益的，不得采取行为保全。  （二）行为保全方法 （三）行为保全的解除或免除 行为保全如果可以通过金钱给付达到目的，或者债务人将因行为保全受到难以弥补的重大损害的，或者有其他特殊情形的，法院可以在保全裁定内记载债务人可以提供担保以解除保全或者免除保全。 习题选练：2006年司法考试题 82.根据法律规定，权利人或利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，可以在起诉前向法院申