完善我国创业投资企业立法思考.docVIP

完善我国创业投资企业立法思考 　　[摘 要] 本文结合《创业投资企业管理暂行办法》的规定，对完善我国创业投资企业的定义、组织形式、投资运作和管理体制等问题提出了构想。认为创业投资企业是对未上市的创业企业进行股权投资和提供经营管理服务的企业组织；创业投资企业宜采取公司形式，采用可转换优先股和可转换债券为主的投资方式，通过投资合同管理和监督所投资创业企业，并通过创业企业第二板市场上市而转让股权等方式退出投资；应由证监会作为创业投资企业的行政管理机构，同时必须加强创业投资企业行业的自律性管理。 　　[关键词] 创业投资 创业投资企业 立法 　　 　　由国家发展和改革委员会、科技部等十部委联合发布的《创业投资企业管理暂行办法》（以下简称《管理办法》）已于2006年3月1日实施，这对规范与支持创业投资的健康发展无疑具有重要的意义。但该《管理办法》在内容上尚存在一些缺陷，有待进一步完善。鉴于此，本文拟就完善我国创业投资企业立法略陈管见，供有关部门和学术界参考。 　　一、创业投资企业的法律界定 　　任何一部法律都应对所调整的对象加以准确界定。《管理办法》第2条对创业投资企业作了如下界定：“本办法所称创业投资企业，系指在中华人民共和国境内注册设立的主要从事创业投资的企业组织。前款所称创业投资，系指向创业企业进行股权投资，以期所投资创业企业发育成熟或相对成熟后主要通过股权转让获得资本增值收益的投资方式。前款所称创业企业，系指在中华人民共和国境内注册设立的处于创建或重建过程中的成长性企业，但不含已经在公开市场上市的企业。” 　　诚然，正如有的学者所言，上述定义统一使用“创业投资”概念以取代学界和实务中通常采用的“风险投资”这一不科学的提法，并且揭示了创业投资所具有的本质特征，具有合理性。但我们认为，其尚存在以下问题：其一，界定方法不妥当。科学的定义应当能够准确、精炼地揭示概念的内涵和外延，其表述不能过于复杂。而《管理办法》对创业投资企业的定义则采用三个条款加以说明，第2条第2款解释第1款中使用的“创业投资”概念，该条第3???解释第2款中使用的“创业企业”概念，这显得十分累赘，不如使用一个条款直接定义创业投资企业显得简洁明了。其二，对创业投资本质特征的概括不全面。《管理办法》虽然揭示了创业投资所具有的以股权投资方式投资于未上市的创业企业、支持创业企业发育成熟或相对成熟后退出投资等本质特征，但其遗漏了一个重要的方面，即创业投资企业应积极参与所投资创业企业的创业过程，以弥补所投资创业企业在创业管理经验上的不足，并且主动控制创业投资的高风险。从国外对创业投资企业的界定来看，尽管定义不尽相同，但大多均将“为创业企业提供管理服务”作为创业投资企业的典型特征。 　　因此，我们认为，创业投资企业可界定为：向处于创建或重建过程中具有成长性的未上市创业企业进行股权投资，并通过提供经营管理服务参与所投资创业企业的创业过程，以期所投资创业企业发育成熟或相对成熟后主要通过股权转让获得资本增值收益的企业组织。 　　二、创业投资企业的组织形式 　　一般而言，创业投资的组织形式有公司型和契约型两种。公司型创业投资所体现的是一种“委托―代理关系”，即以创业投资公司的名义对外投资、承担风险和责任；投资者为公司股东，有权通过出席股东大会、选举董事等方式参与公司重大决策；管理人作为创业投资公司委托的经营者只能以公司的名义而不能以自己的名义管理和运用公司的财产。契约型创业投资所蕴涵的是一种“信托―受托关系”，即创业投资财产本身为一财产集合体，由管理人以自己的名义对其进行经营管理；投资者仅作为受益人分享创业投资财产所生利益，无权参与财产运作的重大决策。《管理办法》第6条第1款规定：“创业投资企业可以以有限责任公司、股份有限公司或法律规定的其他企业组织形式设立。” 　　我们认为，我国的创业投资企业宜按公司型设立。其理由如下：（1）公司型本身即为一种较为完善的组织形式。公司的组织结构一般包括股东会、董事会和监事会，由投资者组成的股东会是最高权力机关，董事会为业务执行机构，而监事会则负责监督董事会的工作。公司所具有的这种制衡机制显然比其他组织形式更有利于防止管理人为自己或利害关系人牟取私利，有效地保护投资者的权益。（2）公司型能更好地满足创业投资行为的组织形式需求。首先，创业投资企业投资成功的关键在于对所投资项目或企业的准确判断，管理人对投资项目或企业进行的考察、评估和决策固然至关重要，但若由创业投资公司董事会对投资项目或企业进行合法性审查（如审查其是否符合公司章程规定和投资原则），则更有利于提高投资的准确性；其次，创业投资企业投资于未上市的创业企业，必须取得所投资企业的股权并参与经营管理，而公司作为现代企业制度中最完备、最有代表性的组织形式，具有产权清晰、权责明确、管